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[劳动维权]★劳动官司自己打 [已扎口]

楼主:我是李英 时间:2008-11-01 01:09:13 点击:47800 回复:452
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1.中华人民共和国劳动争议调解仲裁法(2008.5.1实行)
2.最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释
3. 打工的来学习法律法规了!(汇总)
4.劳动官司自己打(网友打官司实例)
5.中华人民共和国民事诉讼法




劳动官司自己打
   
  在2006年1月,因我与单位领导就工作安排产生了争执,而发生了劳动争议,我被调离了原岗位,2006年4月又被单位除名。
  我在单位工作了二十多年,结果走的时候连一分钱都没有拿到,我真的不服这口气,因此从2006年4月起,我就在打劳动官司,我在武汉市中院的终审判决中,共计获得了七万多元的补偿和赔偿,现正在湖北省高院申请再审,我把我打官司的过程已经写成了一本书,在书中讲述我具体维权的过程和一些经验及教训,以此来帮助那些也许会像我一样遇到劳动争议的劳动者,以便他们从中能得到些启发,能更好的维护劳动者的权益。
  感谢酋长建立了打工之家的部落,我也很高兴能成为部落中的一员。
  如果有人遇到劳动争议方面的问题,我会尽力帮助的,但我不是专业人士,在劳动法律法规方面也不是十分精通,但我尽力而为之,提供的意见仅供参考。
  由于我并不是想讲一个打劳动官司的故事,而是希望看的人能如同亲身打官司的法律过程,关于我在打官司中的一些生活细节没有过多的描述,加之我的文采有限,所以我写的东西并不太吸引人。我期望别人看后对自己如何去进行劳动维权,在维权的法律过程中应注意哪些问题,我们平时在工作中应该注意收集的有利证据有哪些等等,有一个大致的了解,我不可能达到我的初衷,我想努力的向目标靠近,尽力而为吧!
  如果你愿意看我发的这份贴子,也请你提出宝贵的意见。谢谢!!!
  
  
  
  
  目录
  前言
  劳动争议仲裁
  起因
  申请劳动争议仲裁
  撤诉
  第一份劳动争议仲裁裁决书
  劳动争议仲裁开庭前
  劳动争议议仲裁庭审
  劳动争议仲裁裁决结果
  我的劳动争议仲裁申诉书和代理词
  第二份劳动争议仲裁裁决结果
  我在劳动争议仲裁中犯的错误
  1 对“事实和理由”没有正确的认识
  2 在仲裁时没有正确质证
  3 没有准备如何进行仲裁辩论
  4其它的错误
  对刘律师的过分相信与依赖
  仲裁裁决之后的决定
  值得劳动者注意的问题
  1 要重视所签订的劳动合同
  2在日常工作中要注意相关证据的收集
  3要学习和了解《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
  应当了解的有关劳动争议方面的常识
  1有关劳动争议仲裁与诉讼
  2劳动争议当事人在仲裁中享有的权利
  3劳动争议当事人在仲裁中应当承担的义务
  4申请劳动争议仲裁应避免的风险
  5劳动争议仲裁时效的规定
  6劳动争议仲裁庭的开庭程序
  7劳动争议仲裁调解书和裁决书的特征
  
  
  
  
  
  
  
  前言
  
  2006年春节前夕,由于在工作中发生的一件小事,我与单位领导发生争执,引发出了劳动争议;当时,我很愿意与公司协商解决劳动争议,但最终这个愿望没有达成,公司是以对我作出而除名决定而解除了双方的劳动合同,而我在解除劳动合同后没有得到任何经济补偿与赔偿。为维护我的权益,争取得到解除劳动合同后的经济补偿与赔偿,从2006年4月起,我就在打劳动官司,从劳动仲裁到法院一审、法院二审、强制执行;检查院提请抗诉、现阶段正在湖北省高院申请再审,我的劳动争议案已历时两年多的时间,经历了民事案件的所有过程。劳动仲裁判决撤销除名决定,维持劳动合同解决的决定;法院一审判决撤销除名决定和补偿一万多元钱;法院二审判决撤销除名决定和七万多元钱;去年十月已强制执行完毕;在今年四月,我已向湖北省高级人民法院申请了再审,再审判决结果还需些时日,估计赔偿的金额应该还会增加。
  作为一个普通的劳动者,我从未想到过会打劳动官司,在经历此次劳动争议案之前,我没有任何打官司方面的知识和准备,也没有预料到我的劳动争议官司会打这么长的时间;特别是在经历劳动仲裁之后即在法院一审和二审阶段,我因经济所限无钱聘请律师,所以在此劳动争议案的一、二审期间,我有很多的困惑,在精神和生活上也很艰辛,但凭借着我的努力与坚持,以及由此带来的人生的成长与收获,都是我在此经历之初从未想到过的。
  劳动争议案件比其它民事案件的不同之处在于,它必须经过仲裁前置程序,所以有的劳动争议案经过的时间过程会较长一些。虽然在法律上劳动合同双方的地位是平等的,但相对于用人单位来说,劳动者是弱势的一方,在现实生活中由于我们劳动者自身法律知识和经验的不足,而且每个劳动争议案件对于当事人(用人单位与劳动者)双方的生存相关程度不同,加之劳动者在社会关系方面的资源与用人单位相比是很匮乏的,取证过程也很艰难,在打官司的过程中还会遇到种种难以预料的情况等等,这些都会对劳动争议案件的结果带来一定影响。
  在打劳动争议官司的时间里,我时常感到痛苦和无助,在此过程中身心也倍受煎熬,但我始终相信法律是公正的,正是这个坚定的信念让我在疲惫困顿之时能一次次的重新汲取力量,在一边学习有关劳动法律法规知识和一边打官司之际也让我有了许多的收获。在打官司期间我犯了许多错,这是因为在开始时我对法律不太了解,遇到许多我不懂也不知怎样解决的问题,通过学习和在网上向人请教,我学到了不少的法律知识,也积累了些经验和资料,在这个过程中也提高了自己的维权意识,并且意识到只有依法诉讼才是维护我们劳动者合法权益的维一途径。
  我曾想如果在打官司的开始阶段我就了解了一定的法律知识,我的劳动争议案决不会需要这么长的时间,但很多事情是不可能从头再来。我自身打官司的历程,使我深切地感受到劳动者在失去赖以为生的工作后,还要打官司维权的种种痛楚;如果在经历劳动官司之后合法权益得不到维护,更会使我们的生活倍加艰难,我们不知道该怎么办,有时甚至会对人生失去希望。在2007年4月份的时候,我就产生了一个想法,我想把我的这段真实经历用文字纪录下来,向人们讲述我在劳动争议案件中的整个历程以及所碰到的一些问题,以此来帮助那些也许会遭受与我相同经历的劳动者,能更好的维护自己的合法权益,让他们在开始维权之际能对相关法律和诉讼过程有所了解;我知道以我的能力来说做这件事是很不容易的,但凭借着用我的手写我的心的勇气,我会很努力的去做这件事,当然由于我自身能力和文化水平不高,以及对相关法律知识的学习和了解也不是很充分,使得我努力的结果不可能达到我的初衷,但我想只要我努力地去做了,就会对别人有所帮助。
  在本书中,我会以时间先后为顺序,记述我的整个劳动争议案件的全过程;以劳动仲裁,法院一审,法院二审,强制执行和申请再审各自为章节,写出我的劳动争议案件的各个阶段,也会写出在每一个阶段中,我对劳动法律法规认识上的不足之处和所犯的错误,以及值得引起劳动者注意的问题;在最后部分我还想对与劳动争议相关的一些事宜谈一点看法。虽然我的劳动争议案只是一个个案,但所有的劳动争议案仲裁程序和劳动争议诉讼的司法程序是相同的,也都属于劳动法及其相关的法律调整的范畴,只是所依据的具体的法律法规的条款不同而已,其中也有一定的共性。我很期望能够将本案两年多来的各个阶段以及我在其中的收获心得都展现出来,包括我的经验和教训,希望藉此对普通的劳动者有所帮助,特别是那些刚引起劳动争议的人,能提前进行一次有关劳动争议案的整个法律过程的体验,从中能获得一定的经验。当然由于时间和水平的关系,本书会有很多不足之处,敬请批评指正。



作者 :chenhuanxi 时间:2008-11-01 08:52:00
  编辑 问候我是李英先生!
作者 :chenhuanxi 时间:2008-11-01 08:54:00
  自己争取自己应得的权益,也只有自己着手打官司了,别指望政府能帮忙了。
作者 :立尽斜阳寒烟翠 时间:2008-11-01 16:01:00
  非常期待我是李英先生的更新.
  
  劳动者是弱势的一方,但是能够从实践中得到经验,相信广大的打工者们,也能掌握一点点自己的权利!不再是睁眼的瞎子.
  
  
作者 :寒号鸟1218 时间:2008-11-01 16:36:00
  谢谢楼主!希望更多 的朋友能把自己的经念给大家来分享。
作者 :贫民妇女 时间:2008-11-01 17:54:00
  值得期待的一本书
  希望有更多人能从你的书里得到收益
楼主我是李英 时间:2008-11-01 18:31:00
    我是一位大姐,今年43岁,李英也是我的本名。
  谢谢朋友们!如果你们在看后觉得哪里写得不够明晰,哪里需要加强内容,哪里需要简化,请及时指出,我将十分感谢!我将努力争取将它出版,因为这样会帮助更多的人,但愿我能心想事成!


本帖只发布在打工之家部落,未经本人许可,请勿转载。谢谢!
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楼主我是李英 时间:2008-11-01 18:33:00
   
 起因
    我一直在品质部从事原材料检验的工作。在2006年1月19日,临近春节前夕,因为到车间参加临时劳动致使我的腰椎疼痛,我向品质部经理要求安排其他人劳动一事未果而引起矛盾,在下午二点钟左右,生产厂长打电话通知人事部将我调到软包车间做挑选工。
  2006年1月20日,因我不同意此次工作调动安排,写了申诉书(见附件)交给了人事部经理、厂工会主席和总经理;我找到工会主席讲述了此事的经过,要求工会参与协商调解此劳动争议,我告诉她这次工作调动安排不是因为生产需要,而是厂领导对我的打击报复,是不合理的;我的视力不好也不适合到软包车间做挑选工,我愿意退一步与厂里协商解决此事,请厂里重新换一个岗位,安排我到食堂去或做清洁工都可以,工会主席要我此时不要将矛盾激化,建议我先到车间报到,然后她与厂里协商解决此事,我也听从了她的劝告,于2006年1月23日到车间报到了。
  车间挑选工的工作需要较好的眼力,来挑选出印刷色差不合格或其它有问题的成品,并且每人每天都有规定的定量要求,如果完不成规定的定量当然工资会很少,如果没有将有问题的成品挑选出来还会另外罚扣工资。由于我以前一直从事的都是与原材料检测相关的技术性工作,现在要到车间做挑选工我完全不能胜任,一方面因为我的腰疼还没有好,另一方面如果我做挑选工作很有可能每天赚到的钱还不够罚扣,所以我从到车间报到起,我就一直在病休。在病休期间,我多次找工会,找人事部和总经理协商要求解决此事,因为生产厂长认为我虽然到那里报到,但一直在病休而不愿意罢休,还扬言说要看我的表现好坏如何,才能考虑是否重新将我调回到品质部工作。我认为我只是因为工作安排问题与品质部的领导产生矛盾,我不是不能胜任原材料质检的本职工作,也没有重大的工作失误,在调动我的工作时生产厂长就告诉我,是让我过不好年,他这样做太缺德;我听从了工会主席的建议,本着能协商解决的愿望到车间报到已经算是退了一步,并且我也愿意到食堂去做或做清洁工都可以,但他就是不同意。所谓协商解决当然需要双方各退一步,我也不是犯了罪凭什么说要看表现。我们每天上班工作以获得一定的劳动报酬是为了生活需要,我的视力不好不适合做挑选工,客观原因让我做挑选工根本就赚不到钱,所以这份挑选工的工作对我来说是不合适的。
        申诉书

    本人是原**集团塑料彩印厂员工,于1985年从武汉化工学校毕业后到厂工作至今,已取得助理工程师资职,已签订了长期合同,并在武汉**包装印务有限公司担任软包原材料检测员的工作。
  因彩盒车间说最近生活较忙,厂部安排科室管理干部轮流到车间劳动共8天,本科室共计六人(车间质检员除外)],而本人被安排劳动四天。06年1月19日中午,在彩盒车间劳动间隙,我找品质部经理蔡χχ说,厂办公室的年轻科员也只劳动两天,我们科室也能否适当安排其它的同志劳动一下呢,蔡经理说因软包部门任务不饱满,我的工作量也不饱满(其实,我的工作量已三次增加),并告诉我可以申请下岗。因领导同志总是认为我的工作量不饱满,于是,在领导的提示下,为减轻企业负担,我写了下岗申请书并交给了蔡经理。在19日下午两点左右,蔡经理通知我厂里已停止办理员工内部下岗,并说我可以辞职。我已工作了二十多年,现在在工作中也没有重大过失,也不是不能胜任工作,为什么要辞职呢。因我不同意辞职,我被交给厂部处理,并被周χχ厂长安排到软包车间做挑选工的工作。
  在劳动合同期间,因生产需要是可以调整员工的工作岗位的,但我的这次工作调整是不符合以上要求的,它是以管理者的意志随意来决定的,并且是调整到不适合本人专长的工作岗位上,因此,我不同意以上的工作调整安排。在生活中人们互相间会发生一些磨擦与矛盾,在工作中也会出现这种情况,发生此次劳动争议也是正常的,本人愿意协商解决此事,当然,协商解决不成也会申请劳动仲裁。
     致礼

    申诉人 李英
    06年1月20日
    
作者 :贫民妇女 时间:2008-11-01 19:58:00
  是不是把腰椎疼痛对工作的影响说稍详细点比较好?
楼主我是李英 时间:2008-11-01 23:17:00
    
由于劳动争议在短期内协商解决无望,所以在2006年2月中旬时,我就向工会、人事部和总经理要求:厂里在不能就重新安排别的岗位的情况下,或者让我办理内部下岗,或者与我解除劳动合同;但他们都不同意,他们要我主动提出与厂里解除劳动合同,在这种情况下我只好准备申请劳动争议仲裁。  
2006年2月的中下旬我多次到武汉市劳动争议仲裁委员会咨询,也到过多个律师事务所打听。2006年2月28日我到χχ律师事务所咨询,接待我的是一位年轻的律师,他听了我的情况和要求后,告诉我说象我的这种情况是可以申请劳动仲裁,看了我提供的相关证据后认为我有一个重要的证据需要取得:即变更工作岗位的通知单;还告诉我由于我缺乏《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》这份证据,因而对违约金赔偿的要求在仲裁阶段可能不会得到支持,这份证据在法院审理阶段可以通过申请法院调查取证时取得,在劳动争议仲裁阶段我的仲裁请求不可能全部都得到支持。  
2006年3月1日我就与χχ律师事务所签订委托代理劳动仲裁的合同,2006年3月6日我取到了“职工调动通知单位”的证据,将这一情况及时告知律师后,我们决定马上到武汉市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。     
申请劳动争议仲裁    
在2006年3月9日到武汉市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁时,却被告知不能立案,原因是厂里没有与我解除劳动合同所以不能立案,要想立案必须见到盖有红色公章的解除劳动合同方面的证明之类的东西,当时我说与厂里因为变更工作岗位的劳动争议已经有一个多月了,厂里不愿意及时解决现在不知如何是好,我也不能长期开病假,要解除劳动合同只有旷工,而旷工会被除名。立案处的工作人员告诉我:《劳动法》规定只有在平等自愿,协商一致的情况下才能进行岗位变更,如果没有经过劳动者的同意变更了岗位后,不到岗上班这种情况是有故旷工,不是无故旷工。知道这些情况后,从2006年3月10日起我就没再转病假,在2006年3月30日我到厂里向人事部和工会要求办理内部下岗位或者厂里与我解除劳动合同,并向工会主席请求,要她将结果即时通知我。   
在2006年4月3日厂里将我除名,我于2006年4月6日拿到了除名通知,在拿除名决定时,我要求人事部出示除名决定上所依据的法律法规条款,看了条款后,我认为我的情况是不应该适用该条款的,因为其一:我并不是无故旷工,而是因为你们无故变更了我的工作岗位;其二即使是旷工厂里没有对我进行过批评教育;所以在人事部要求我签字的除名决定上写下“已收到,但有疑异。”   
2006年4月12日上午,我与律师一起到武汉市劳动争议仲裁委员申请劳动仲裁,律师说这官司应该能赢,我的情况属于有故旷工,是用人单位擅自无故变更我的工作岗位引起的纠纷,这是此劳动争议案的关键点,当天上午武汉市劳动争议仲裁委员会正式受理了我的劳动争议案,并告知一个星期后来交纳仲裁费用时就能确定开庭日期,2006年4月20日交纳了仲裁费用后,我收到了仲裁庭的将于2006年6月13日开庭的通知。     
第一次劳动争议仲裁的仲裁请求如下:  

一武汉**包装印务有限公司支付实偿金:908.5*21年  
二武汉**包装印务有限公司按劳动合同支付违约金。  
三武汉**包装印务有限公司对我做一次离岗后的职业病体检。  
四仲裁费用由武汉**包装印务有限公司支付。  

对于此次劳动争议仲裁后到到底会是什么样的仲裁结果,我的心中没有数,在申请劳动仲裁之前也就是2006年4月12日,我给武汉**包装印务有限公司的上级单位写了一封挂号信(见附件),并于2006年4月6日发出,其实我还是希望能办个内部下岗或者在解除劳动合同后支付给我一定的经济补偿金算了,说实话我并不想与原单位对簿公堂。  
我为什么要给集团公司写信呢,按照有关规定,当劳动者认为单位对其作出的处理行为不公或认为不对时,劳动者有权进行提出反对意见,这是一种权力,这样做的行为对我们自己有利,所以,对于我们自己有利的事情最好应该去做,至于结果如何哪又是一回事了,做自己该做的,做自己能做的,对自己尽心也是一种责任。        

附:给集团公司张总的挂号信    

张总:  
您好,我的名字叫李英,虽然很冒昧,但还是觉得应该写封信给您。我是原**集团塑料彩印厂员工,于1985年从武汉化工学校毕业后到厂工作至今,已取得助理工程师资职,已签订了长期合同,并在武汉**包装印务有限公司担任软包原材料检测员的工作。  
2006年1月中旬,因彩盒车间生产较忙,厂部安排科室管理干部轮流到彩盒车间劳动8天,品质部共计六人(五男一女),我被安排劳动4天。06年1月19日中午,趁在彩盒车间劳动的间隙,我找品质部经理蔡χχ说,厂部办公室年轻科员也只劳动两天,我是女同志,已经40多岁了,我们科室能否安排其他的男同志适当劳动呢,蔡经理不同意,说因软包部门任务不饱满,我的工作量也不饱满(其实,我的工作量已三次增加),并告诉我可以申请下岗。因领导同志总是认为我的工作量不饱满,于是,在他的提示下,我写了下岗申请书并交给了蔡经理。在19日下午2点左右,蔡经理到彩盒车间找我,通知我厂里已停止办理员工内部下岗,说我可以辞职。我已经工作了20多年,在工作中没有重大过失,也不是不能胜任工作,为什么要辞职呢?因我不同意辞职,蔡经理将我交给了厂部处理,在19日下午3点左右,蔡经理与我一起到办公室找到周χ厂长后,我被周χ厂长安排到软包车间做挑选工的工作。  
在劳动合同期间,因生产需要可以调整员工的工作岗位,但需与员工协商同意。我的视力不好,根本就不适合做挑选工的工作,所以我的这次岗位调整是以管理者的意志随意来决定的,并且是被调整到不适合本人专长的工作岗位上。就此劳动争议我已与工会,人事部门多次沟通,也找过俞χ厂长,但沟通协商无果,厂里于4月6日将我除名。   
张总,给您写这封信我只是想告诉您我对周χ厂长的一些看法。在生活中人们互相间会发生一些磨擦与矛盾,在工作中也会如此,这是很正常的,人们在处理这类事情时通常都会将大事化小,小事化了,化而解之,而周χ厂长不是这样的,当我与品质部蔡经理因工作安排发生矛盾找到他时,他还没有弄清事情的原委就斥责我,我想告诉他事情的原由,他不容我分辩就打电话通知人事部将我调往软包车间挑选组,最令人气愤的是他告诉我这样做是不让我过好春节,我不想探究周χ厂长做出这样的决定是否合理,是否有什么规章制度作依据,但他说那样的话实在太缺德。其实这样的事情不仅仅发生在我的身上,以前也发生过,彼如……(略)  
周χ厂长已年过花甲,从事印刷行业五十年,在生产上是有丰富经验,但作一个企业的管理者,在工作中应该按规章制度办事,处理问题时要公平合理,不能按与自己关系的远近来随意处置,不能专私不公,蛮横无德。  
任何事物都会有不同的侧面,观察的角度不同我们会得到不同的看法。张总,也许我对周χ厂长的看法会有失偏颇之处,但让您了解我的看法也没什么坏处,企业是讲效益,全面了解一个人也不是没有必要。对于我来说这件事情的发生和结果本来就是生活中的一个过程,虽然结果不那么令人高兴,但人终须得直面人生,需有尊严地生活,我相信生活在关上一扇门的同时也会打开另一扇门,这也没什么不好。    
祝您身体健康 生活如意  

李英    
2006年4月12日       

撤诉    

2006年4月底,我的朋友给我介绍一份工作,是到另一个印刷厂里从事原材料检验工作。由于我在仲裁申请中提出了职业病体检,因此在5月份的时候我就到武汉市职业病健康防治院去做了一次全面体检,在我的血液常规检查结果中有几项与正常值相差较大,医生说这也许与我从事的工作有关,必须换岗,不能从事该项工作了,因此这一次到另一个印刷厂工作的事情也就算了。得知这样的检查结果后,我想到以前在厂里作过的定期体检,不知那时的结果如何,为此我向厂里要求看以前的体验记录,但他们说记录已经不在了;这时我向律师要求一起去取证,此时我的律师因为代理的另一起案件总是在外地出差,对于我要求他去取证的事情总是推诿,在5月份中下旬的时候,他通知我说不愿意代理我的劳动争议案,为此我到χχ律师事务所去解决此事,本来是律师提出不愿意再代理这案子,在退还代理费用时却要求我主动写一份解除委托代理的申请(见附件),此时距离劳动仲裁开庭的时间大概只有半个多月,我也没有功夫与他们为此事发生矛盾,虽然很不情愿,也只好照他们说的办,所以只退还了70%费用。      

附:解除委托代理合同书    

本人于2006年3月1日委托湖北省χχ法律事务所代理我与武汉**包装印务有限公司的劳动争议一案。当
楼主我是李英 时间:2008-11-01 23:17:00
时我与武汉**包装印务有限公司的劳动合同并未解除,但由于武汉**包装印务有限公司变更了我的工作岗位,引起了劳动争议;通过咨询省χχ法律事务所的χχ律师,他认为为我的劳动争议可以在武汉市劳动争议仲裁委仲裁庭立案,于是,我与省χχ法律事务所签订了这份委托代理合同,之后到武汉市劳动争议仲裁委立案,结果仲裁庭不予立案。在2006年4月6日武汉**包装印务有限公司将我除名后解除劳动合同,我与律师一道在2006年4月12日到武汉市劳动争议仲裁委立案,4月20日收到仲裁庭的开庭通知,并确定于2006年6月13日开庭。  

在委托代理合同期间,因年平均工资计算方法、职业病检查及对关于《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》的证据收集上,我与χχ律师的看法不同;并且在委托代理合同期内,χχ律师与我一同到武汉**包装印务有限公司取证时,到了公司门口以临时决定不进去取证,而由我本人去取证,对此行为我也是有看法的,在提交给武汉市劳动争议仲裁庭的申请书中,我的仲裁请求中没有要求撤消除名决定的仲裁请求;虽然χχ律师为人热情,委托期间也与我联系过多次,但鉴于以上情况,我认为χχ律师也许不能够很好的充分的维护我的合法权益,因此,我要求解除与省χχ法律事务所的这份委托代理合同,要求省χχ法律事务所退还全部的委托代理费用。  

此致     

李英  

2006年5月18日    

那时我的心里非常着急,因为仲裁庭就快要开庭了,马上得尽快重新找律师。那天下午,我正准备出去找律师,当快走到车站时,碰到了以前厂里的一个同事,他与厂里的劳动争议案刚打完,官司赢了,厂里要赔给他三万多元钱,现正准备拿赔偿金呢,得知我的情况后他很热心的向我推荐为他代理案件的律师,他说:他的律师是一个年纪较长的律师,很有办案经验,在武汉市劳动仲裁庭还有熟人,只是代理费用会贵一些,还说为了把官司打赢代理费用贵一些是很值得的。当时我真是喜出望外,向他要了律师的联系电话号码后,马上就去找这位刘姓律师。  我马上给刘律师打电话联系,并找到他家里。向他大致地介绍了我的情况,也谈了我的一些想法和要求,还告诉他,我的案件将于2006年6月13日开庭,因为一方面时间很急,另外我的同事的情况也让我十分相信这位律师,通过接触后我也认为这位律师的确是不错,在第二天就签下了委托代理合同。  
刘律师到仲裁庭看了我以前提交的劳动争议仲裁申请后,认为需要增加新的仲裁请求,我原来的劳动争议仲裁请求中,没有撤消除名决定的这项请求,刘律师说如果不申请撤消除名决定的话,其它的仲裁请求都得不到支持,这项请求是整个劳动争议案的大前提,刘律师还告诉我,由于我过早的向仲裁庭提交了委托代理书,很可能是对方当事人在仲裁庭了解到了我所请的委托代理人信息,并且做了对方的工作后造成了他们不愿继续代理的情形,刘律师说他会在开庭前夕才提交这些材料。  
在2006年5月25日我和律师一起到仲裁庭要求申请增加新的仲裁请求,仲裁员认为新提出的仲裁请求对于原案件的仲裁审理结果影响较大,不同意在此劳动争议案中增加新的仲裁申请,但可以先撤诉再重新申请仲裁,于是我们赶快办理了撤诉手续后又在仲裁庭予以重新立案,原订于2006年6月13日的开庭取消,交纳了50元的仲裁撤诉费用后,拿到了第一次的劳动争议仲裁裁决书,以前交纳的420元仲裁费用转为第二次仲裁费用,2006年6月7日我收到了新的开庭通知书,我的劳动争议仲裁案件将于2006年7月14日开庭。     

第一份劳动争议仲裁裁决书    

武汉市劳动争议仲裁委员会  
仲裁裁决书
武劳动仲定字[2006]第25号  

申诉人李英诉被诉人武汉**包装印务有限公司因除名发生争议一案,申诉  人于2006年4月12日向本委提出书面仲裁申请,本委依法受理。在处理过程中,申诉人于2006年5月25日向本委提出书面撤诉申请。经审查,该撤诉申请符合法律规定。现依据《劳动争议仲裁委员会办案规则》(劳部发[1993]276号)第二十九条之规定,决定如下: 
 准予申请撤回申请。  
本案仲裁费50元,由申诉人承担。  

二00六年六月二日  
武汉市劳动争议仲裁委员会(公章)  


劳动争议仲裁开庭前    
刘律师说我的劳动争议案较为复杂,我的劳动争议案件有两个重点,一个是变更工作岗位的问题,另一个是旷工被除名的问题,通常在打的劳动争议官司时只能以一个重点为主,要不然到时主次不分没有重点突破,官司就不好打。刘律师认为在仲裁阶段首先要解决撤消我的除名决定问题,变更工作岗位问题可以放到以后到法院打的时候作为重点。我在刘律师那里看到了他给别人代理劳动争议案件的很多资料,有些案情确实是相当复杂的劳动官司在刘律师的代理下都打赢了,我记得有一个劳动争议案是武汉公交公司的一位女售票员的劳动争议案,她在十多年前已被公交公司开除了,是刘律师帮助她打赢了官司,现在她已退休了,为感激刘律师的帮助,她每年过春节都会到刘律师家拜年呢!  
我从来就没有打过什么官司,肯定是不懂得什么诉讼技巧或争议重点,刘律师这样说肯定是有道理的,我十分相信刘律师,于是我同意在仲裁阶段以打撤消除名决定为主的仲裁诉讼方案。  
在我的仲裁请求中有要求对方赔偿违约金的要求,在2006年6月初,在我的要求下刘律师还亲自到武汉长印包装印务有限公司去取证,但武汉**包装印务有限公司不给律师提供这份证据。在取证时,刘律师说因为我与厂里有矛盾,所以在取证时我最好不要在场,那天刘律师与人事部经理谈了好一会,具体谈些什么我不清楚。  
在2006年5月底,武汉**包装印务有限公司将我的个人档案转到武汉市失业保险档案办公室后,从五月份起我就在领取失业保险金,刘律师建议说如果我这时停止领取失业保险金的话,到时候厂里还要付给我打官司期间的工资,在工资赔偿方面可以得到的更多,我没有同意刘律师的这项建议。在仲裁开庭之前,刘律师多次与我商谈与案件有关的问题,把劳动争议仲裁请求所依据的法律法规依据逐一的告诉并拿给我看,对我整个劳动争议的始末都了如指掌,甚至倒背如流。  
在此期间,由于通过律师也取不到《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》,我就向仲裁员咨询,能不能向仲裁庭写一份书面申请,要求武汉**包装有限公司向仲裁庭提供这份证据,仲裁员说她不负责回答我咨询的问题,我已经请了律师,应该向律师咨询。我向刘律师咨询的结果是:这份证据我们在仲裁开庭时向仲裁庭提出要求即可,并说由于劳动争议仲裁庭是设在劳动部门的机构,如果在庭审时提出的话仲裁庭会支持我的这项要求,武汉**包装印务有限公司肯定也会当庭提供,叫我不要过分担心此事,万一单位不提供的话,我们还可以当庭变更仲裁请求,依据有关法律法规的规定,可以向武汉**包装提出一到五倍的赔偿要求,边说边找出有关的法律法规的依据给我看。  
刘律师把仲裁开庭时的有关事项向我作了一定的介绍,说劳动争议仲裁开庭的场合是很严肃的,由于我是第一次上仲裁庭,要求我在参加劳动争议仲裁开庭时不要害怕,心中不要慌;在开庭时会有对证据的质证和双方辩论的程序,要我不要在仲裁庭上瞎说话,免得说错了,到时候他会知道该怎么说的,仲裁庭在劳动争议裁决时主要以写的东西为主。对于劳动争议仲裁结果刘律师也作了估计,他估计补偿金是肯定有的,我提出的关于额外经济补偿的请求仲裁庭有可能不会支持,额外经济补偿金是否会判给我这要由仲裁员来决定,对于我提出的职业病体检是一件很麻烦的事可能不会支持;同时也告诉我,律师是不能包打官司的,具体的仲裁结果只能是仲裁员的裁决,担任我的劳动争议案的仲裁员是法学研究生毕业,水平是比较高的,所以我的劳动争议案件的仲裁结果应该不会很歪,与他估计不会有太大的出入。  
刘律师不仅为我写好了劳动争议仲裁申诉书,还写了一份代理词,在开庭前我找到《中华人民共和国职业病防治法》,在这份法律法规中第二条、第三十二条第第三十三条可以作为我提出职业病体检的依据,刘律师要我将这份法律文件复印下来在庭审时向仲裁庭提交,在仲裁庭开庭的前一天还作了一些准备工作,刘律师再次叮嘱我,到时候不要乱说话。这时我还了解到刘律师此时还代理着两个工伤劳动争议一审案和一件劳动争议上诉案,刘律师真是个大忙人。  
楼主我是李英 时间:2008-11-01 23:18:00
  谢谢“贫民妇女”的意见,我会认真加以考虑的
楼主我是李英 时间:2008-11-01 23:22:00
    
劳动争议仲裁庭审    

2006年7月14日上午,我的劳动争议案在武汉市劳动争议委员会仲裁庭开庭审理。开庭时,仲裁员和书记员坐在仲裁庭上面的中间位置,劳动争议的双方各自坐在靠下方的两边位置上,我和刘律师坐在放着申诉人牌子的位置上,武汉**包装印务有限公司的人坐在对面被诉人的位置上。开庭前,书记员请我们双方协商调解,但争议的双方都不愿调解。  
大约9:00钟时书记员又一次询问我们是否愿意调解和核对双方身份后,由仲裁员宣布开庭,首先,仲裁员对自己和书记员作了简单的介绍,并询问是否申请回避,将我送交给她的资料发还给我后,即进入了正式的仲裁开庭程序。  
先是刘律师在庭上宣读着我的劳动争议仲裁申诉书的内容,念完了仲裁请求后,仲裁员说:“李英你的第一项请求是要仲裁委裁令撤消**政字(2006)08《关于将李英除名的决定》,履行行劳动合同,恢复劳动关系;第二项仲裁请求是解除劳动合同后,被诉人应支付申诉人经济补偿金和额外经济补偿金,经济补偿金,这两项仲裁请求是相矛盾的,要恢复劳动关系就不能要补偿金,你选择哪一个?”我告诉仲裁员我选择经济补偿,不要求恢复劳动关系;接着是武汉**印务包装有限公司提出要仲裁庭维持除名决定的诉求。随后刘律师念了代理词,对方也发表了代理意见,他们认为单方面变更工作岗位是根据劳动合同的约定,我无故旷工达十七日应该受到除名处理。  
紧接着是双方对证据进行质证。  
我提供的证据有除名决定、职工岗位调动通知单、员工离岗结算单、工资证明、营养费证明、工作证、毕业证、职称证、病假单和病历及X光片、厂里寄给我的挂号信函、《中华人民共和国职业病防治法》,当时我的手中一份有在2006号1月20日写的申诉书没有递交给仲裁员,我问律师为什么仲裁员不向我要这份证据时,律师说他也不知道为什么,其实在当时我根本就不知道为什么要对证据进行质证和应该怎样正确的质证。对方提供的证据有企业的工商营业执照、劳动合同、除名决定的报告、我在软包挑选的考勤记录、我在2006年2月3、4日在挑选组的产量记录、有关辞退方面的规章制度。在对证据的认定上对方除对我提供的病假单认为需要回去找医生核实外,其余的证据都认定了,对武汉**包装印务有限公司提供的证据除了辞退方面的规章制度我没有认定外,其余的也都作了认定。由于我的仲裁请求中要求对方支付违约金,需要《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》这份证据,当我此时向仲裁庭提出要仲裁庭向武汉**包装印务有限公司索取这份证据时没有得到支持,仲裁员说“谁主张,谁举证。”在这种情况下,刘律师当庭变更了仲裁请求,要求对方按经济补偿金、额外经济补偿金和工资赔偿的总和的一至五倍进行赔偿,我要求的是两倍的赔偿,并且提交了这方面的法律法规给仲裁庭。对于证据的质证情况书记员都一一作了记录。  
质证完毕后是双方辩论。仲裁员是辩论的主导,由她提出问题双方辩论,书记员对双方辩论的重点作记录。  
对变更工作岗位,我的观点是:变更工作没有经过双方协商同意,是单方面的无故变更,是不合法的;对方认为按照所签订的劳动合同第三条第1款“甲方根据本企业生产(工作)需要,安排乙方的生产(工作)岗位,为乙方提供必要的生产(工作)条件”,第三条第2款“乙方同意根据甲方生产(工作)需要,服从甲方所安排的工作、岗位,遵守甲方指定的各项劳动纪律和规章制度”,第五条第2款“合同期间因生产(工作)需要,甲方有权调整乙方的生产、工作岗位”,因而变更我的工作岗位是合法有效的,不需要双方协商,对于工作岗位的变更我应当服从,我的考勤记录和产量记录就说明我已经同意了这次安排,因为我已经上岗了。由于事先没有作这方面的准备,没有仔细研究《劳动合同》的具体条款,在与律师讨论时总是只想着对于我有利的理由,对方会怎样答辩没有作过假设与分析,因此我感觉到很突然,但想到律师说不会说就不要乱说,仲裁在裁决时以写的为主,我在这个问题上没有与对方过多的辩论,也不知道该怎样去反驳。现在想起来,我觉得其实打官司也要知己知彼,有时需要站在对方的立场提出问题,再准备如何去回答和反驳,胜算才会更充分。  
对于因旷工被除名,我的观点是:因厂里未经协商一致就变更了我的工作岗位,在此期间的旷工行为是有故旷工,在2006年3月10日至3月19日我的考勤应为病假,在作出除名决定前没有对我进行批评教育,也未征求工会的意见,在3月30日下午我还到厂里要求进行协商,整个下午都在厂里怎么是旷工呢?对方认为即使我有病假条但没有及时转假也是旷工,人事部门不负责员工的批评教育工作,这项工作由软包车间履行,人事部门不知道车间有没有做这项工作,人事部经理在仲裁庭上还说:按照辞退的规章制度旷工七天就要被辞退,我们是在李英无故旷工十七天后才进行处理的,对她已经很宽限了,听她这样说律师即反驳说:“辞退按照规定也是要支付补偿金的,你们之所以要用除名的方式进行处理,就是不想支付补偿金给李英,真是用心良苦啊!”这时仲裁员向对方提问:“你们有没有关于对旷工职工组织学习的制度,对李英有没有进行批评教育有证据?”同时要求厂方向仲裁庭提供这方面的证据。  
在庭审的最后仲裁员又向双方提出是否愿意调解,双方都不同意,最后书记员要求我们双方在仲裁庭审笔录上签字,仲裁员此时要求对方尽快提供补充证据即:有关组织旷工职工学习的制度和请假规定及考勤制度等,仲裁庭审即告结束了。走出仲裁庭后,我反复地向仲裁员和书记员问:为什么我要求对方提供《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》这份证据没有获得准许,她们的回答只有一句话:“谁主张,谁举证”。    

第二次劳动争议仲裁结果    

2006年8月7日下午,刘律师给我打电话告诉我,他已经拿到了仲裁裁决书,仲裁裁决结果不是很理想,具体是什么样的结果他要我马上到武汉市劳动争议仲裁委员会来,说你自己看看就知道了。  
劳动争议仲裁裁决的结果是:  
一、 撤消被诉人对申诉人作出的除名处理决定。  
二、 维持被诉人对申诉人作出的解除劳动合同处理决定。  
三、 驳回申诉人其它仲裁请求  
对于这样的判决结果我感到十分的气愤和不解,我问刘律师为什么是这样的判决结果呢?怎么会一分钱的补偿金都没有呢?律师说他不能包打官司,仲裁员要这样裁决这是没法改变的,但他告诉我:后来对方的补充证据没有进行质证是违反仲裁程序的;裁决书中第一项是“撤消除名决定”,第二项裁决“维持解除劳动合同的决定”是没有依据的,是无中生有的一项裁决;我应该到仲裁庭的书记员那里要求查看对方提供的证据材料,有的证据材料需要进行抄录,并说我的劳动争议案只有到法院进行劳动争议诉讼了。  
于是我马上要求书记员给我看仲裁案卷,仔细看后发现:对方提供的劳动合同的复印件中没有劳动合同的附件二即“全员劳动合同变更书”;考勤记录2006年1月20日为病假,2006年3月30日的考勤为旷工一天,这显然与实际事实不符;除名决定的证据中没有征求工会意见的材料;以上这些都是我在仲裁庭开庭审理时没有及时发现和指出,当时我的心中有些慌乱,对仲裁开庭审理有些不知所措,根本就没有认真仔细地对证据进行质证。后来对方补充的证据《员工考勤制度》也没有经过民主程序和公示,无法律效力,在书记员那里我将《员工考勤制度》这份证据的内容都抄录下来了。  
我申请劳动争议仲裁的目的就是为了获得一定经济补偿或赔偿,为我自己今后的生活在经济上获得一定的帮助,仅仅只获得撤消除名处理决定的仲裁裁决对我来说并没有多少实际意义和任何经济上的帮助。回到家中,我对整个劳动争议仲裁前后的过程进行了仔细的反思,我觉得之所以是这样让人十分失望的仲裁结果的主要原因就在于:自己没有法律知识,根本不知道如何运用法律去维护自己的合法权益,事先也不知道仲裁庭审的程序,在整个事件的过程中自己就像一个木偶完全听命于律师;如果这个劳动争议案我不请律师的话最糟糕的仲裁裁决结果也就是“维持除名处理决定”,跟现在的结果实在是没有太大的区别,都是没有一分钱的经济补偿,都是需要到法院进行劳动争议诉讼的,为了打好今后的劳动争议官司,我决定要学一些法律知识,要不然花了钱输了官司还不知道是为什么。 
  第二天我就到新华书店买了三本书,即法律出版社出版的《劳动法关联法规精选》、《民法通则关联法规精选》、《民事诉讼法关联法规精选》,又到武汉图书馆借了一本《民事诉讼法学》的书籍,用了一天一晚上的时间我通读完《民事诉讼法》后,我才知道律师告诉我的“以写的为主”是错误的,在开庭审理时当事人的陈述和对证据的质证情况也是劳动争议仲裁裁决的依据。从那时起我一直都在学习与本案有关的法律法规方面的知识,通过学习我对这方面有的法律知识有了一定的了解,也知道了有关民事诉讼的法律程序,学习与本案有关的法律知识对于我后来的劳动争议诉讼的帮助是很大的。当我现在回过头来再看已经经历的这劳动争议
楼主我是李英 时间:2008-11-01 23:22:00
案的全过程时,发现有许多问题和值得注意的地方,这些也是我后面将要记述的内容,我也想通过这种的方式让跟我一样的普通劳动者,能了解法律,了解解决劳动争议的程序和过程。
作者 :贫民妇女 时间:2008-11-02 11:25:00
  自己懂得法律才能更好的和他们斗争:)
作者 :xianggang1971 时间:2008-11-02 16:06:00
  支持!用法律維護自己的權益!
楼主我是李英 时间:2008-11-03 14:21:00
  今天又到高院去了,可以还是没有正式立案的消息,真是让人沮丧啊!已经换了四个审查的法官了,真不知是怎么回事?
  常言道:好事多磨,还是保持好自己的心态,耐心地等待吧!
  下午又去了图书馆,电脑中的又些资料在上次系统崩盘时不见了,前天在“打工之家”中看了一篇劳动仲裁的贴子,觉得有必要将劳动仲裁申请书的标准格式和书写要点写出来,所以,新贴只好准备一下再跟上来了。
  
楼主我是李英 时间:2008-11-03 17:35:00
    
劳动争议仲裁申诉书的标准格式   
 
劳动争议仲裁申诉书      

申诉人:姓名,性别,年龄,民族,职业,工作单位,住址,电话,邮编;  如为法人则应写时法人的全称,法定代表人姓名,职务,地址,电话,邮编。    

被申诉人:姓名,性别,年龄,民族,职业,工作单位,住址,电话,邮编;  如为法人则应写时法人的全称,法定代表人姓名,职务,地址,电话,邮编。    
请求事项:    事实和理由       
 
此致    
**劳动争议仲裁委员会    

申诉人 ***      
年 月 日    

劳动争议仲裁申诉书属于法律文书类,其格式是有一定的固定标准的。请求事项是申诉人的要求,是申诉人想通过劳动争议仲裁想达到的目的或想确认的问题,其中有关补偿或赔偿的仲裁请求要具体确切。在事实方面主要叙述劳动争议形成的事实。证据方面应当充分加以表述。而理由主要是依据劳动争议的事实和证据,分析出劳动争议的结果及责任,同时分别阐述所提出的每项仲裁请求所依据的具体的劳动法律法规条文,以论证当事人所提出的具体的仲裁请求是合乎法律规定的。在我的劳动争议仲裁书和代理词中,我的律师对我的仲裁请求的法理论述不够,有的仲裁请求根本就没有提供出具体地劳动法律法规条款的支持,这也是律师不尽职的重要表现。          


我的劳动争议仲裁申诉书和代理词    

劳动争议仲裁申诉书    

申诉人:李英,41岁,汉族  工作单位:武汉**包装印务有限公司 职业:质检  住址:略  

 被诉人:武汉**包装印务有限公司 地址:略  法定代表人:张χχ 男 职务 董事长    

请求事项  

一 请求仲裁委裁令撤消**政字(2006)08《关于将李英除名的决定》,履行行劳动合同,恢复劳动关系;  
二 解除劳动合同后,被诉人应支付申诉人经济补偿金和额外经济补偿金,经济补偿金:908.50元(月工资 月营养补助)* 21年 788元(一年增加一个月工资)=19078.50元 788元=19866.50元;额外经济补偿金:19078.50* 50%=9539.25元;。
三 被诉人应补发申诉人2006年4月至6月的工资908.5元(月工资 月劳营养补助)*3个月=2725.50元;  
四 裁令被诉人为申诉人补交2006年4月至6月的养老保险金和医疗保险金;  
五 根据被诉人与申诉人所签订的劳动合同中的第十一条,被诉人违约给申诉人造成了经济损失,应按照《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同实施细则》中第九条之规定,被诉人给予申诉人经济损失赔偿;  
六 请求仲裁委裁令被诉人对申诉人离岗后进行一次职业病体检;  
七 本案的仲裁费由被诉人承担。  

事实与理由  

申诉人1965年1月生,1985年5月由武汉化工学校基本有机化工专业毕业。被人事组织部门分配到被诉人处武汉**包装有限公司品质部一直从事质检工作。申诉人与被诉人武汉**包装有限公司签订了五年的劳动合同,合同期从1994年12月1日起至1999年11月30日止。合同期满后,被诉人又与申诉人从1999年12月1日起续订了无固定期限的长期劳2006年1月,因公司彩盒车间生产较忙,安排科室管理干部到车间劳动。品质部经现蔡χχ同志安排申诉人自2006年1月17日、19日、23日、25日到彩盒车间劳动。申诉人在1月19日这天到彩盒车间劳动,腰椎非常疼痛难忍,的确身体难以承受,申诉人利用劳动的间隙时间找品质部经理蔡**说,人身体受不了,说明缘由,是否安排科室其它同志顶替一下,蔡**说科室没有人,你的任务不饱满,不然你说申请下岗,当时申诉人就写了下岗申请书交给了蔡经理,他并在申请书上签了字,当日(1月19日)下午2:00左右蔡经理到彩盒车间通知申诉人,公司已停止办理员工内部下岗。蔡经理又说:“你可以辞职”。申诉人不同意辞职,并说:申诉人已工作了二十多年,又不是不能胜任工作,为什么要辞职呢? 
 就在这一天(2006年1月19日)下午3:00左右,就劳动安排问题,申诉人与蔡χχ经理找到周χχ厂长申述理由,周χχ厂长根本不愿意听取申诉人的意见和要求,当时,周χχ厂长那种盛气凌人,专横跋扈的架势,令申诉人毛骨悚然,不寒而栗。周厂长当着申诉人,蔡经理的面向人事部经理刘χχ打电话通知:“把李英从品质部调到软包车间挑选组做挑选工”。有2006年1月19日《职工调动通知单》为证。周厂长当时说:“调你到那里去,让你过不好年”。申诉人说:我与公司签有劳动合同,对工作岗位,合同中有约定。周厂长说:按什么合同?  
2006年1月20日,申诉人写了申诉书,分别递交给工会主席陈χχ,人事部经理刘χχ和总经理俞χχ,要求不能做挑选工,因眼睛视力差,申诉人明确提出,宁愿到食堂做杂工或者清洁工都可以,他们不同意。在万般无奈的情况下,申诉人又提出:“要求被诉人与申诉人自愿协商解除劳动合同”。他们说:“公司不会同意与你协商解除劳动合同”;  
2006年1月23日,申诉人腰椎疼痛难忍,身体更是受不了,到汉阳铁路中心医院看病,医院开了一个星期的病休证明,时间从1月23日到27日止。虽然申诉人病情较重,还是于1月23日到软包车间报到了;  
2006年1月28日至2月2日,春节放假6天,2月3日,4日申诉人到挑选组上班;  
2006年2月5日,申诉人腰椎仍然疼痛,腰直不起来,又去汉阳铁路中心医院拍片检查,诊断:“腰椎退行性病变”。医院开了一个月的休息证明,休息时间从2006年2月5日到3月5日;  2006年3月6日,申诉人到武汉市第八医院骨科看病,医生诊断:“腰椎间盘突出症”,医嘱是:平卧床,休息两周。休息时间从2006年3月6日到3月19日止;  从2006年3月10日起,申诉人为什么没有上班?  
申诉人于2006年3月10日家里已经不有生活来源,无钱到医院看病,腰椎仍然很疼痛,一直在家卧床休息,直至3月30日申诉人找人事部和工会要求,不能到挑选组上班,要求被诉人与申诉人自愿协商解除劳动合同,他们不同意申诉人的要求;2006年1月20日和2006年3月30日,申诉人两次提出来,要求被诉人与申诉人自愿协商解除劳动合同,被诉人不同意解除劳动合同;  
2006年4月6日,申诉人接到被诉人《关于将李英除名的决定》,申诉人在《除名决定》上签字:“对除名有疑异”;  被诉人的《除名决定》违反法定程序,显然不合法,申诉人不上班事出有因,其理由是:  
1 申诉人不上班,不属于无正当理由,而是有正当理由,腰椎疼痛,在家卧床不起;  
2 申诉人没有经济来源,无钱到医院治病;  
3 申诉人在家卧床养病期间,补诉人一直没有打过一次电话到申诉人询问一下申诉人的病情,更没有派人到家里看望申诉人;  
4 申诉人自参加工作以来,从无旷工行为。申诉人从2006年3月10日起至3月30日,虽然没有上班,不属于经常旷工,无正当理由,而是事出有因,有充足的正当理由;  
5 2006年3月10日起,申诉人没有上班,医院诊断:“腰椎间盘突出症”,在家卧床休息,被诉人既没有派人到申诉人家里进行过教育,更没有派人来谈话;  
6 申诉人不上班,被诉人根本没有派人进行批评教育过申诉人,同时申诉人不是经批评教育屡教不改的人;  
7 申诉人与被诉人签订了无固定期的长期劳动合同,合同中约定的工作岗位是质检。被诉人在没有经与申诉人自愿协商,得其申诉人同意的情况下,擅自无故变更申诉人的工作岗位是一种什么行为:完全是一种违约行为。  
鉴于以上事实,被诉人对申诉人的除名决定实属无效。故申请仲裁,请劳动争议仲裁委依法撤消被诉人对申诉人的除名决定,以维护其合法权益。    

此致  

武汉市劳动争议仲裁委员会  

申诉人 李英  

2006年 5 月 26 日          

代理词    

仲裁员、书记员: 

 湖北省χχ法律事务所接受申诉人李英的委托,由我担任申诉人的委托代理人。现对申诉人除名一案,根据《劳动法》及相关法律的规定,提出以下代理意见,请仲裁庭采纳:  
一、被诉人对《关于将李英除名的决定》**政字[2006]08号无效,其程序违法,应予以撤消。  
作为申诉人的委托代理人,对除名的程序谈几点看法:  
1核实职工的旷工事实  企业在核实职工的旷工事实时,应重点放在职工旷工有无正当理由。只有当职工无正当理由,才能确定是违反劳动纪律。  
申诉人李英,1985年5月由武汉化工学校基本有机化工专业毕业,由人事组织部门派遣到被诉人处武汉**包装有限公司工作。申诉人与被诉人签订了五年的劳动合同,合同期从1994年12月1日1999年11月30日止。合同期满后,被诉人又与申诉人从1999年12月1日起续
楼主我是李英 时间:2008-11-03 17:35:00
订了无固定期的长期劳动合同。根据劳动合同的约定,其工作岗位是质检,故申诉人在被诉人处品质部一直从事质检工作。经查明申诉人自工作以来从无旷工行为,也从未违反过劳动纪律,也从无故请假,可以说是在质检工作岗位上默默无闻,工作多年。  
时间跨入到2006年。2006年1月,被诉人彩盒车间生产较忙,安排科室管理干部到车间劳动,这是正常现象,也是客观事实。品质部经理蔡χχ安排申诉人在2006年1月17日、19日、23日、25日这四天到彩盒车间劳动。1月19日申诉人到彩盒车间劳动的这一天,因腰椎疼痛难忍,身体难以承受,这时申诉人利用劳动的间隙时间找品质部经理蔡χχ说明情况,要求科室其它同志顶替一下,蔡经理答复科室没有人,你的任务不饱满,不然你就申请下岗,当日(1月19日)申诉人就写了下岗申请书交给了蔡经理,蔡经理在下岗申请书上签了字,当日即1月19日下午两点左右,蔡经理到彩盒车间通知申诉人说:“公司已停止办理员工内部下岗”蔡经理同时对申诉人说:“你可以辞职。”申诉人不同意辞职,申诉人当时对蔡经理说:“我已工作了二十多年,又不是不能胜任工作,为什么要辞职呢?”   
就在这一天即1月19日下午三点左右,就劳动安排问题,申诉人同蔡经理找到被诉人处周χχ厂长那是申述理由,当时周χχ厂长那种盛气凌人,专横跋扈的架势,令申诉人毛骨悚然,不寒而栗。周厂长当着申诉人、蔡经理的面向人事部经理刘χχ通了电话,内容是:“把李英从品质部调到软包车间挑选组做挑选工”。并说:“调你到那里去,让你过不好年。”申诉人说:“我与公司签有劳动合同,对工作岗位,合同中有约定。”周厂长说:“按什么合同?”   
从上述2006年1月19日这一天,申诉人与被诉人的工作岗位变更是否合理合法;在2006年1月20日,申诉人向人事部经理递交了申诉书,由于申诉人腰椎有病,眼睛视力差,要求到食堂做杂工或清洁工,没有得到同意,申诉人明确向人事部提出来,要求双方协商一致解除劳动合同,答复是公司不会同意与申诉人协商解除劳动合同。从上述的2006年1月19日申诉人发生的情况看,申诉人迫于无奈。  
根据《劳动法》第十七条规定;“订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿,协商一致的原则,不得违反法律,行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务”。根据《劳动法》第二十四条之规定:“经劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除。”根据《劳动法》第二十六条之规定:“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的”,被诉人可以与申诉人解除劳动合同。因此,申诉人于2006年1月20日向人事部提出来要求双方协商解除劳动合同是符合法律规定的,为什么被诉人不愿意与申诉人协商解除劳动合同,主要原因是不愿意支付经济补偿金。  
在没有与申诉人协商同意的情况下,人事部于2006年1月19日下达了《职工调动通知单》,单方面变更了申诉人的工作岗位,申诉人确实腰椎有病,眼睛视力差,不能胜任挑选工作。在2006年1月23日,申诉人因腰椎疼痛,到汉阳铁路中心医院看病,医院开了一个星期的病假,休息时间从1月23日到1月27日,虽然申诉人腰椎疼痛难受,但本着协商解决的愿望,还是于1月23日到软包车间挑选组报到了。2006年1月28日至2月2日,春节放假6天,2月3日,4日申诉人到挑选组上班;  
2006年2月5日,申诉人又去汉阳铁路中心医院看病,医院拍片检查后,诊断是:“腰椎退行性病变”,医院开了一个月的休息证明,休息时间从2006年2月5日至3月5日;2006年3月6日,申诉人到武汉第八医院骨科看病,医生诊断:“腰椎间盘突出症”,医嘱是:“平卧床,休息两周”,休息时间从2006年3月6日至3月19日止;  
从2006年3月10日起,申诉人没有上班,在家里休息,也无钱看病。不上班申诉人不是无正当理由,而是有正当理由的。  
根据《企业职工奖惩条例》第十八条之规定,“职工无正当理由经常旷工,经批评教育无效,连续旷工超过15天,或者一年以内累计旷工超过30天的,企业有权予以除名。”   
申诉人于2006年3月6日到第八医院看病后,应病休两周,休息时间从2006年3月6日至3月19日止,虽然申诉人2006年3月10日没有上班,但还是在病休期间,病休期一直到3月19日止。所以旷工时间应从2006年3月20日算起,然而被诉人对申诉人于2006年4月3日就除名。2006年4月3日,申诉人的旷工时间既没有达到15天,更没有超过15天。除名无效。  
2 被诉人没有对申诉人经过批评教育  
被诉人对什么是违纪,什么是旷工的界限根本不懂。申诉人从2006年3月10日起没有上班是有正当理由的,申诉人不上班是否属于违纪?申诉人从2006年3月10日起至3月30日止,被诉人从不打电话询问一下申诉人在家病休的情况,更没有派人看望一下,即令申诉人有什么问题,可以批评教育嘛,申诉人是否属于经批评教育无效,屡教不改的人,情况不是这样的。因此被诉人的除名是无效的。  
3 被诉人对申诉的的除名,应根据《全民所有制工业企业厂长工作条例》第25条和《工会法》的有关规定,除名是对职工比较严重的行政处理,也是直接关系到被除名职工本人及其家庭生计方面的大事,没有征求工会的意见,因此,除名是无效的。  
4 申诉人在2006年4月6日和2006年5月8日因为“腰椎间盘突出症”又到医院看过病。除名后,申诉人继续看病,证明申诉人病情属实,不是无正当理由无故旷工,是有正当理由的,更何况申诉人的旷工也没有达到除名的时限。  
综观本案的全过程,了解到被诉人对申诉人真是用心良苦,申诉人要求下岗不同意,要求协商解除劳动合同也不同意,因为协商解除劳动合同要给申诉人经济补偿。被诉人坚决不变更工作岗位,利用申诉人有病,使其不能上班,以达到旷工的条件将其予以除名,使申诉人得不到经济补偿。故此,为维护申诉人的正当权益,请求仲裁委撤消被诉人对申诉人的除名决定,以实现申诉人的仲裁请求。  

此致  

武汉市劳动争议仲裁委员会  

湖北χχ法律事务所  

委托代理人 刘χχ    

 2006年7月11日        


第二份劳动争议仲裁裁决书    


武汉市劳动争议仲裁委员会  
仲裁裁决书  

武劳动仲定字[2006]第107号    

申诉人李英,女,汉族,武汉**包装印务有限公司员工  
委托代理人刘χχ,男,湖北χχ法律事务所工作人员    

被诉人武汉**包装印务有限公司  
法定代表人冯χχ,男,该公司董事长  
委托代理人王χχ,女,该公司职工  
委托代理人刘χχ,女,该公司员工    

案由 因除名发生的争议  

申诉人于2006年5月26日向本委递交书面仲裁申请,请求裁令被诉人(一)撤消除名处理决定;(二)支付经济补偿金19866.5元和额外经济补偿金9539.25元;(三)补发2006年4—6月的工资2725.5元;(四)补缴2006年4—6月的基本养老保险和医疗保险;(五)赔偿经济损失64262.5元;(六)进行离岗职业病体检。经审查,符合受理条件,本委依法于6月5日立案,并指定由劳动仲裁员李鹏独任审理此案。同年7月14日,本委开庭对此案进行了审理,申诉人李英及其委托代理人刘**,被诉人的委托代理人王*,刘**均到庭参加了庭审活动,本案现已审理终结。  
经审理查明,双方当事人签有劳动合同,最后一次是在1999年12月1日签订的无固定期限劳动合同。  合同履行过程中,申诉人于2006年2月20日起开始病休。根据被诉人执行的《员工休假与请假规定》:病假者须持指定医院开具的病假证明单由医务室批转,一次转假不得超过3天;若因病未能在当天亲自递交病假证明单,事后应及时补交,否则一律作旷工处理。申诉人按此规定,坚持到公司医务室转假直至3月9日。3月10日,申诉人未办理转假手续亦未到岗上班,并称系病卧床不起,但其在3月30日到公司后也未按规定办理补假手续。4月3日,被诉人以申诉人连续旷工达17日为由,依据《企业职工奖惩条例》第十八条和《劳动法》第二十五条的规定,对其作出除名决定,并解除双方劳动合同。但被诉人在对申诉人除名前未进行批语教育。  
上述事实,有双方当事人的陈述,劳动合同,考勤记录,病假证明,被诉人《员工休假与请假规定》,除名处理决定及庭审笔录等证据予以证实。  
根据以上调查,本委认为,申诉人因未按规定办理病假手续即不到岗上班,其旷工的客观事实存在。被诉人对申诉人作出除名处理决定,依法应当进行批评教育,而被诉人未经此程序直接作出处理,其程序违法,故对该除名处理决定本委不予支持。但申诉人的旷工行为已达到违纪解除双方劳动合同的条件,故对被诉人解除双方劳动合同的处理,本委予以支持。申诉人关于经济补偿金、经济赔偿、工资、社会保险和职业病检查的请求,均无事实和法律依据,本委不予支持。经调解,双方当事人未能达成一致意见。现依据《
楼主我是李英 时间:2008-11-03 17:35:00
中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项,《关于<劳动法>若干条文的说明》(劳动办发[1994]289号)第二十五条第一款,《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》(国务院令第117号)第二十四条第三项及其它有关规定,裁决如下:  
一、 撤消被诉人对申诉人作出的除名处理决定。  
二、 维持被诉人对申诉人作出的解除劳动合同处理决定。  
三、 驳回申诉人其仲裁请求。  
本案受理费20元,处理费600元,共计620元,本委决定由申诉人承担420元,被诉人承担200元,  双方当事人如不服本裁决,可以自收到裁决书之日起15日内向有管辖权的人民法院起诉。        
仲裁员 李鹏  
二00六年八月七日  
书记员 汪佳旻  
楼主我是李英 时间:2008-11-03 17:39:00
      
我在劳动争议仲裁中犯的错误      

1对“事实和理由”没有正确的认识。  
当时我认为:我与武汉**包装印务有限公司的劳动争议是客观的,整个过程都在我的劳动争议申诉书中写出来了,而我提出的诉讼请求的法律依据律师也给我看过了,劳动仲裁部门里肯定有这些有关劳动争议法律法规的文件,仲裁裁决时仲裁员会直接依据这些法律法规的具体条款进行裁。这样的认识是完全错误的。  
实际上劳动争议案的客观事实不能自动呈现在仲裁人员面前,需由当事人提供的证据来加以证明,提供的这些证据与待证的客观事实之间必须有关联性,并且要运用证据来加以证明,彼如说用某个证据证明某件事实,只有这样的客观事实才能为仲裁机构所认定而成为“司法事实”;劳动争议案件的“司法事实”与“客观事实”应是一致的,如提供的证据不充分、不得当,则两者就会有差异,直接作为仲裁裁判依据的是“司法事实”而非“客观事实”。  
诉讼请求的理由即所依据的法律法规的有关条款的内容,需要当事人在提交给仲裁庭的申诉书中或代理词中写出来,需要当事人准确地找出所依据的相关的法律法规的条款,以及有关法律法规的理解及对本劳动争议案的是否适用,这样仲裁裁判机构才会根据你所提供的法律依据是否正确,是否适用而对劳动争议案进行裁决。    

2在仲裁时没有正确质证  
因我不熟悉仲裁开庭的程序,在仲裁开庭时有些紧张和慌乱,那时我也不清楚质证到底是怎么一回事,我根本就不清楚仲裁庭审时应该如何质证,质证时应该如何正确地反应,彼如自己出示的某份证据是为了证明何种事实,它们之间有何关联,对方提供的证据与事实之间有何矛盾,对方提供的证据有没有伪证与瑕疵等等。  
记得在仲裁庭审质证时,劳动合同是由武汉**包装印务有限公司提供的,劳动合同的附件二“全员劳动合同变更书”这部份内容对方并没有提供给仲裁庭。在对这份证据作质证时我看到其中有1994年签订劳动合同时的签名和签章,有1999年续订劳动合同的内容就认定了这份合同,没有与自己手中的劳动合同作比较,没有向仲裁庭指出对方提供的这份证据是不完整性,而对于不完整的证据是不应予以质证的。  
对于2006年1月20日的考勤,在对方提供的考勤记录上为病假,此时的岗位为软包挑选,这些情况在当时我也没有指出来。在仲裁员询问我对这份考勤记录证据是否认定时我还傻乎乎地作了肯定,当时我认为考勤是对方记录的,律师告诉我“说的不算,写的才算”,我怎么说都无所谓。对于这份考勤记录的证据,我的正确做法应该是向仲裁庭指出这份证据是伪证,因为2006年1月20日的我没有到软包挑选报到,软包挑选不应有我的考勤记录,2006年3月10日至3月19日的考勤应为病假,2006年3月30日下午我在公司不应为旷工。  
对于对方提供的有关除名处理决定的证据,在仲裁庭审时我也没有指出:对方提供的除名决定的证据部分中缺少工会的意见,因为根据《劳动法》第三十条和《工会法》第二十一条的规定,企业在单方面解除员工的劳动合同时要征求工会的意见,缺少了这一程序除名决定就不合法。  2006年1月20日,我写了一份申诉书,分别递交给了工会主席、人事部经理和总经理的手中,在这份申诉书中我明确地表示不同意此次的工作调动安排,并指出这次工作调动不是因工作需要,而是管理者的随意安排,对于此次劳动争议我愿意协商。这是份对我相当有利的关键证据,而我当时以为是由仲裁员来决定我手中的哪份证据应该进行质证,不明白证据质证的实质是当事人利用自己手中掌握的证据,向仲裁庭证明“客观事实”就是“法律事实”的机会。如果我在当时对这份证据进行了质证的话,仲裁庭又会如何认定我2006年3月10日后“不到岗上班”的岗位呢?因为此时的岗位和劳动合同中约定的岗位是不相符的。    

3没有准备如何进行仲裁辩论  
在仲裁庭审时我与对方主要就变更工作岗位和无故旷工进行了辩论。  刘律师说一个劳动争议案应该只有一个重点,我的劳动争议案件主要是撤消除名决定,只要把除名决定撤消了其它的诉求才能得到支持;而除名的缘由是无故旷工,所以在开庭以前律师和我只对无故旷工的问题作了讨论和准备,根本没有仔细地查看《劳动合同》的具体条款。在仲裁庭开庭时,当对方依据劳动合同的条款辩论说厂里有权调动我的工作岗位,我到软包挑选报到上班就是同意此次工作调动时我根本就不知如何去驳斥对方错误言论,当时在这个问题上我完全懵了,想说自己又不知道说什么,又怕说错了,只好一言不发。由于我听信了律师的话把撤消除名作为本案的重点,完全忽视了本劳动争议案的真正起因,让最重要“客观事实”不能成为“法律事实”,也正是由于此时在这个问题上错误,极大地影响了本劳动争议案的仲裁裁决结果。    

4其它的错误  
因取不到《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》这份证据,我应该在劳动争议仲裁庭审前向仲裁员或书记员递交书面申请,要求仲裁庭对这份证据进行调查取证;在劳动争议仲裁庭审结束时,当仲裁员要求对方提供补充证据时,我应该向仲裁庭要求对补充证据进行质证;在仲裁庭审结束后我应向书记员或仲裁员要求抄录仲裁庭审笔录的内容,当然在当时我并不知道仲裁庭审笔录中双方的陈述是要作为仲裁庭对本劳动争议案的裁决依据;即使我以上的要求都得不到仲裁庭的支持,我也不应该放弃对自己的劳动争议有利无害的尝试,我应该提出并坚持上述的要求。        


对刘律师的过分相信与依赖    

因我的同事对于聘请刘律师打劳动争议官司的结果非常满意,所以我在劳动争议仲裁的过程中对刘律师的话是言听计从,深信不疑,当然最主要的原因是我自己不懂法,也只能过分地去相信和依赖他。  彼如我对刘律师的代理权限是特别授权,当时我不知道特别授权的含义是什么,以为只有进行特别授权后律师才会全力地为我打好官司。根据《民事诉讼法》第五十九条的规定:经过特别授权后,委托代理人有代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉的权利。也就是说一旦经过特别授权后,我把自己的民事诉讼权全部给了律师,律师拥有我在此劳动争议案件中的所有权利,可以不与我协商或允许就代替我做出决定。所以关于对律师的特别授权一事,我认为对当事人来说不一定是最好的,就拿我来说吧,我的劳动仲裁裁决书是律师代签后拿到的,如果他不即时通知或给我的话,我就有可能丧失到法院诉讼的权利。所以在特别授权的代理权限上我们要慎重决定,一旦经特别授权后,如果代理律师替你做出了不利于你决定或事情,到时候我们后悔都没有用了。  
通常劳动者之所以打劳动官司,肯定是想通过劳动争议仲裁或诉讼维护自己的权益,在经济上能得到一定的补偿与赔偿,而律师帮助委托人打官司是为了获取报酬,所以在打劳动争议官司时劳动者是因为自身利益使然,官司的输赢对劳动者的生活有相当大的影响;而对律师来说只是一件工作,结果的好坏对律师来说没有什么区别。由于付给律师的费用是分阶段支付的,劳动仲裁时要支付代理劳动仲裁时的律师费用,在法院起诉时要支付一审代理的律师费用,如果劳动争议官司需要上诉时还要支付二审代理的律师费用,倘若要再审的话当然得再支付给代理律师费用,我不能保证刘律师是真正关心被代理人即我的利益,也许我遇到一位只希望在这件劳动争议案上多赚些钱的律师,本来可以在劳动争议仲裁阶段解决的问题,却得不到解决只能到法院起诉,在一审时本来可以解决的问题他会建议你把官司打下去,并马上为你起草好了上诉状等等,当然每一阶段你都需要支付一定的费用。  
我的劳动争议案经过了劳动争议仲裁、法院一审、法院二审这三个阶段,现在对整个案件回顾后,我意识到刘律师可能真的是想在这个案件上多赚些钱,彼如在写的提交给仲裁委的的申诉书和代理词中均未对仲裁请求中的赔偿和补偿部分写出所依据的具体的法律法规条款,在仲裁庭审时也未向仲裁庭口头提出具体的法律法规依据;当我问他为什么仲裁员不对“申诉书”这份证据进行质证时,他说不知道,使我失去了对关键证据进行质证的机会。在对案件的重心的把握上存在着一定的误导,本来这劳动争议案的客观事实是因为对方单方面变更我的工作岗位而引起的,只要把握住这个客观事实,将证据和案件的中心围绕于此,不管实际是否存在旷工的事实,都会是有故旷工的情形,撤消除名决定的事情就会迎刃而解,如再进一步说明即便是无故旷工也不符合作出除名处理的情形会更好。  
在仲裁完结后刘律师跟我说他也对仲裁裁决的结果觉得不理想,也愿意继续为我打官司,谈到此案在法院一审该如何打时他又要以是否存在无故旷工,撤消除名决定为主,而并不像他在刚接到这个劳动争议案时的主张“此案有两个重点,在劳动仲裁时以打撤消除名决定为主,在法院一审时以打变更工作岗位为主。”但我认为在劳动争议仲裁时以打撤消除名为主没有得到任何经济补偿与赔偿,为什么不尝试着以对方单方面无故变更工作岗位为主为重点呢?如果不改变打法的话,说不定在法院一审时判决还是会跟仲裁裁决结果一样。此时刘律师还跟我谈到了上诉的事,说一审法院判决不理想的话还可以到二审法院上诉。针对这样的情况我对刘律师产生了不信任的想法,这种想法也与在仲裁庭审时仲裁员说我的第一项诉求与第二项诉求相矛盾的发问有关
楼主我是李英 时间:2008-11-03 17:39:00
。刘律师并不是第一次帮人代理劳动争议官司,我在他那里看到有不少的他代理的劳动争议案的资料,是专打劳动争议案的律师,我不知道本案所依据有关劳动法律法规的具体条款要在提交给劳动争议仲裁庭的申诉书和代理词中写出来,并不是像我想象的那样由仲裁员帮当事人找出;我的第一项仲裁请求和第二项仲裁请求是相互矛盾的,这些难道他能不知道吗?常言道:不打不相识,毕竟他以前帮我的同事代理过一件劳动争议案,他与武汉**装已经打过一回交道,他们之间会不会有什么事情也不是我的猜测能证明的,既然已经不相信他了,后来也就没有继续请他当我的劳动争议案的委托代理人,当然在一定程度上经济原因是主要的,因为我在仲裁时已花费了近五千元钱,我也不知道法院一审到底会是怎样的判决结果,如果一审结果不理想上诉的话,律师费用都不少,我耗不起这么多的钱呢!        


仲裁裁决之后的决定    

我的劳动争议案在仲裁时已经花费了近五千元钱,这些包括第一次聘请的律师费用,虽然是他不愿意代理此案,但律师事务所要我写解除委托代理合同的申请书,代理费用当然也没有全退,加上仲裁费,给刘律师的钱及几次请他吃饭的费用,还有交通费用,通讯费用,打印复印费等。如果要继续请刘律师代理,在法院一审的诉讼代理费用会比劳动仲裁代理费用少一些,但也得2千元钱,还不包括其它的一些杂费,如果真的还要在法院二审的话又得支付给刘律师2千元钱。现在要重新换一个律师的话,由于是首次委托,代理费用会是3千元钱,仲裁裁决后到法院起诉的时间只有半个月,费用是一个问题,在这么短的时间内能否找到合适的律师又是一个问题,律师会不会全力为自己打官司更是一个问题,在拿到仲裁裁决结果后我对法院一审后会是什么样的判决结果是不知道的,说不定会花了钱输了官司,最终自己还搞不清是为什么输的呢?  
我针对自己在当时的状况作了一番分析:  
目前是我最糟糕的状况。  
经过法院一审后会出现三种结果:一是与目前状况一样没有任何变化;二是回厂里重新上班;三是得到一定的经济补偿和赔偿,决不会出现比目前还要坏的情况,决不会判决我赔钱给对方。如果法院一审的判决结果跟劳动争议仲裁裁决结果一样的话,我还可以在上诉时请律师代理。我想既然是这样,有什么结果是不能接受的呢,即使是输了也不会比目前更糟糕,我还有一双手可以劳动去劳动挣钱,而打劳动官司也让自己的人生多了种经历,这其中也会有所收获。  
对于此劳动争议的全过程我自己是了解得最清楚,我的诉讼请求也很明确就是要获得解除劳动合同后的补偿与赔偿,刘律师说仲裁是一种准司法形式,那么法院一审会跟劳动争议仲裁的情形差不多,我现在手中有刘律师写的劳动争议申诉书和代理词作为范本,虽然感觉很懵懂,但自己也经历了一次劳动争议仲裁的全过程,对将要在法院经历的审理过程并不是一无所知,我所欠缺地是有关劳动法律法律方面的知识和打官司的经验,我相信我们每个人都拥有学习的能力,通过学习我也会掌握一些与此案有关的法律法规知识,有什么不懂的地方和疑难问题,在资讯发达的今天还可以通过网络获得一些好心人在这方面的帮助,为什么不给自己一次努力地机会,我自己一定会尽全力去打这场官司的。  
最终决定自己打官司。我的劳动争议案在法院一审和法院二审时都没有委托律师代理此案,我的委托代理人是我的丈夫。        


值得劳动者注意的问题      

要重视所签订的劳动合同  
劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。有许多人对劳动合同的认识只停留在形式上,而对其中的具体内容不太关心,甚至有很多劳动者的手中并没有所签订劳动合同,劳动合同应该是一式两份,劳动者和用人单位各执一份,而实际上有许多用人单位往往以完善劳动合同的保管为借口,将两份劳动合同都掌握在自己的手中,这样如果发生侵犯了劳动者的合法权益时,劳动者由于手中没有劳动合同,就不知道到底对方在哪些方面有侵权行为,对方在哪些地方没有履行劳动合同的约定。彼如我的劳动争议案,在劳动争议仲裁庭审和法院一审庭审,以及其上诉状中对方均认定“其变动我的工作岗位是依照双方的劳动合同的约定而不存在过错”,在我的手中如果没有劳动合同的话,我就不知道劳动合同中是否是有这样的约定,也不知道该如何去驳斥对方。  
所以劳动者在签订劳动合同时不要只关心工资多少、待遇高低等,而忽略合同中规定的其他权利义务和各种规章制度,我们要明白劳动合同的实质,劳动合同的内容中有哪些是对我们有利的,有哪些是我们必须遵守的,劳动合同是双方当事人建立劳动关系的法律形式,在劳动合同中对双方的权利和义务都作了约定记载,它是及时解决劳动争议的有力佐证。  
在现今劳动力供过于求的市场环境下,劳动合同对于劳动者来说是犹为重要的,依法签订的劳动合同是有法律效力的,此类合同属于双方当事人之间的“法律”,必须严格履行遵守,否则将承担不利的法律后果。    
在日常工作中要注意相关证据的收集  在生活中会有矛盾,在劳动过程的履行过程中也可能如此,一旦发生了劳动争议,有时也不会因为我们一味的让步和忍气吞声而得到解决,当这种矛盾需要使用法律手段来解决时,有很多时候往往因为劳动者的手中没有足够证据加以佐证而使自己的合法权益得不到维护。  
彼如为证明双方是否存在劳动关系,最有力的证据当然是双方依法签订的劳动合同,如果劳动者自己的手中没有劳动合同,可以认定双方存在劳动关系时可用下列凭证举证:  
1工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保费的记录;  
2用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;  
3劳动者填写的用人单位招工招聘的“登记表”、“报名表”等招用记录;  
4考勤记录;  
5其他劳动者的证言等。  
劳动争议发生后需要用法律手段来解决的纠纷肯定是少数,但谁也不能保证这种情况不会在自己的身上发生,当这种情况发生时对我们自身生活的影响是巨大的,有很多人在失去工作的同时也没有了经济收入,如若我们此时手上又没有掌握有利的证据的话,就会影响到通过法律途径解决争议的结果,当我们与用人单位产生纠纷诉之于法律时,对方是决不会主动提供有利的证据给我们的,所以,在平时工作中我们应该以预防万一的心态,注意对上述证据的收集和保存。    

要学习和了解《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》  
最近新颁布了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》,这部新法在2008年5月1日施行,在这部法律中有很多更有利于劳动者的有关规定,如:  第二十七条的规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年,劳动争议申请仲裁的时间较以前《劳动法》第八十二条规定的的六十日时效大为延长,不仅如此,在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的第六条和第三十九条对有关证据的情况作了规定,在第三十九条中具体规定了“劳动者无法提供由用人单位掌握的与仲裁请求有关的证据,仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供,用人单位在指定期限内不提供的,应当承担不得后果”; 关于劳动争议仲裁的收费也与以前相比对劳动者大为有利,按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十三条的规定:劳动争议仲裁不收费;对此我们要注意学习和了解。        


应当了解的有关劳动争议方面的常识      


有关劳动争议仲裁和诉讼  
劳动争议仲裁和诉讼。劳动争议仲裁是指劳动争议仲裁机构根据劳动争议当事人的请求,对劳动争议的事实和责任依法做出判断和裁决,并对当事人具有法律约束力的一种劳动争议处理方式。劳动争议诉讼是指人民法院对当事人不服劳动仲裁机构的裁决或裁定而起诉的劳动争议案件,依照法定程序进行审理和判决,并对当事人具有强制执行力的一种劳动争议处理方式。  
劳动争议仲裁前置程序。解决劳动争议案件与普通的民事纠纷法律程序有不同之处,它不能直接向法院起诉。依据《劳动法》第七十九条的规定,当劳动争议发生后,当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,只有对仲裁裁决不服的,才可以向人民法院起诉;也就是说,劳动争议在法院起诉之前必须经过劳动争议仲裁前置程序,否则法院不予受理。  
劳动争议仲裁只有一审,仲裁裁决书或调解做出并送达后,仲裁程序即终结。劳动争议仲裁调解书送达当事人后即发生法律效力,不能再向法院提起诉讼,如当事人不履行仲裁调解书的调解决定可向法院申请强制执行;如当事人对劳动争议裁决不服,不能向上一级仲裁机构再行申请劳动争议仲裁,而只能向人民法院起诉进入诉讼程序。  
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。知道或应当知道其权利被侵害之日”是指有证据表明当事人知道自己的权利被侵害的日期,或者根据一般规律推定当事人知道自己的权利被侵害的日期,即劳动争议发生之日,不应从侵权行为终结之日起计算。  
当事人在收到劳动争议调解书时,劳动争议调解书即发生法律效力,当事人必须履行,一方不履行时,另一方要时申请强制执行。如果当事人未在收到劳动争议仲裁裁决书之日起15日内起诉,则劳动争议仲裁裁决发生法律效力,而如果当事人在此期间内向法院提起了诉讼,则劳动争议仲裁裁决不发生法律效力,人民法院应当
楼主我是李英 时间:2008-11-03 17:39:00
对该劳动争议进行全面审理,不受已完成的仲裁的影响。  
如果当事人不服法院一审的判决,可在一审法院判决书送达之日起十五日内提起上诉,而当事人如果在此期间未上诉则一审判决发生法律效力;当事人在收到一审法院的民事调解书后即发生法律效力,不能提起上诉,当事人必须履行民事调解书,如不履行可向法院申请强制执行。法院二审是终审判决,当事人必须履行。    


劳动争议当事人在仲裁中享有的权利  
根据《劳动法》、和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定,当事人在劳动争议仲裁中享有下列权利:  
1 当事人有申请、撤消和变更劳动争议仲裁的权利。当事人有权直接申请劳动争议仲裁,变更劳动争议仲裁申请和撤消劳动争议仲裁申请的请求权。  
2 当事人有申请、答辩和提问、质询鉴定人、证人的权利。即:应诉权,答辩权,承认权或者反驳权。  
3 当事人有提起反诉的权利。反诉人有权就同一案件向同一劳动争议仲裁机关对申诉人提起反诉申请,维护自己的合法劳动权益。  
4 当事人有委托代理人的权利。当事人可以委托一至二名律师或其它代理人参加劳动争议仲裁活动。无民事行为能力的和限制行为能力的劳动者,没有法定代理人代为参加劳动争议仲裁活动的,有权要求劳动争议仲裁委员会为其指定委托代理人。委托他人参加劳动争议仲裁活动,必须向劳动争议仲裁委员会提交有委托人签名或盖章的委托书,委托书应当明确委托一事项和权限。  
5 当事人有要求劳动争议仲裁委员会人员回避的权利。当事人对劳动争议案件有直接或间接利害关系的,以及有其他关系,可能影响公正劳动争议仲裁的仲裁员、书记员、鉴定人等,有权向劳动争议仲裁委员会申请让他们回避。  
6 当事人有参加劳动争议仲裁开庭审理的权利。当事人有权得到劳动争议仲裁开庭通知,有权出席劳动争议仲裁庭审理,在审理活动中,当事人享有发言权,辩论权等劳动争议仲裁庭有关仲裁活动的权利。  
7 当事人有自行和解和请求和解和权利。  
8 当事人有要求劳动争议仲裁机构予以调解或裁决的权利。  
9 当事人有收集和提供证据,要求劳动争议仲裁机构勘验、调查和鉴定的权利。当事人认为对自己陈述的记录有遗漏或者差错的,有权申请补正。如果不补正,应当记录该申请。  
10 当事人有要求或拒绝达成调解协议的权利。劳动争议仲裁庭先行调解,仍然要在双方当事人自愿的基础上进行,达成调解协议。  
11 当事人对未生效的劳动争议仲裁裁决不服,有权向人民法院提起诉讼。  
12 当事人对已经发生法律效力的劳动争议仲裁裁决,有权向人民法院申请强制执行。  
综上所述,当事人在劳动争议仲裁活动中享有广泛的权利。法律赋予当事人的这些权利,其目的在于维护当事人正当合法的劳动权利和利益,保证当事人依法行使劳动争议仲裁权利。    

劳动争议当事人在仲裁中应承担的义务  
劳动争议仲裁的义务,是指当事人在劳动争议仲裁审理等过程中应该做的事情。根据《劳动法》和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的有关规定,当事人在劳动争议仲裁中应履行以下义务:  
1 当事人有依法申请劳动争议仲裁的义务。当事人应当在法定时效内提出劳动争议仲裁申请。申请必须采取书面形式,按照法定格式提交申请书,并按照被申请人的人数提交副本。  
2 当事人有按时应诉、答辩、提供证据、按时出庭,不得无故中途退庭的义务。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 “被申请人应当自收到仲裁申请书副本之日起十日内提交答辩书。  
3 当事人有正确行使其权利的义务。当事人在劳动争议仲裁活动中,要如实陈述事实真相,提供证据,辩论应该有理、有节、有据,不得无故拖延、不按时到庭、不协助调查。  
4 当事人在劳动争议仲裁活动中有严格遵守法律规定的劳动争议仲裁秩序的义务。不得对劳动争议仲裁员和其他有关人员进行人身攻击、身体伤害等报复行为,不得破坏、阻挠劳动争议仲裁活动的正常进行,也不得有激化矛盾的行为。  
5 当事人有遵守并履行已经发生法律效力的劳动争议仲裁裁决书和调解书的义务。劳动争议仲裁调解书自送达之日起即发生法律效力,劳动争议裁决书自当事人接到之日起满十五日后,即发生法律效力,当事人应当遵守。    

申请劳动争议仲裁应避免的风险  
1 劳动争议仲裁请求不当的风险。当事人申请劳动争议仲裁时,应根据客观事实和有关法律法规,提出属于劳动争议仲裁受理范围的请求事项,反之对其不当的要求,劳动争议仲裁委员会将不予支持。  
2 超过劳动争议仲裁时效的风险。当事人提出劳动争议仲裁要求,应当自劳动争议发生之日起一年内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请,劳动争议发生之日是指当事人知道或应当知道其权利被侵害之日。当事人超过时效申请劳动争议仲裁的,将不予支持其请求。  
3 逾期改变劳动争议仲裁请求的风险。当事人增加、变更劳动争议仲裁请求,或者提出反诉,应当在劳动争议仲裁委员会指定或许可的期限内提出,超过时限的,劳动争议仲裁委员会将不予受理。  
4 不按时出庭的风险。无正当理由未到庭或者未经劳动争议仲裁庭许可中途退庭的,对申诉人按撤诉处理,对被诉人可作缺席裁决。  
5 举证不能的风险。没有证据或提供的证据不足以证明其主张的,由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果,法律另有规定的除外。  
6不当行为的风险。当事人提出自己的主张,应当实事求是,向劳动争议仲裁委提交证据,应为原件或原物,或经劳动争议仲裁委核对无异的复印件或复制品。当事人不得虚假陈述,不得作伪证,否则将负相应的法律责任。    

劳动争议仲裁时效的规定  
劳动争议的时效是指劳动争议的当事人享有向劳动争议仲裁机构申诉权利的期间。
法律、法规对劳动争议仲裁时效的规定有:劳动争议申请仲裁的时效;答辩时效;受理时效;裁决时效;特殊时效;起诉时效。  
申请仲裁时效:提出劳动争议仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起一年内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。  
答辩时效:被申请人应当自收到申诉书副本之日起十日内提交答辩书和有关证据。被申请人没有按时提交或者不提交答辩书的,不影响案件的审理。  
]受理时效:劳动争议仲裁委员会应当自收到申诉书之日起五日内做出受理或者不受理的决定。劳动争议仲裁委员会决定受理的应当自做出决定之日起五日内将申诉书的副本送达被诉人,并组成仲裁庭;决定不予受理的,应当说明理由。  
裁决时效:劳动争议仲裁庭处理劳动争议,应当自组成仲裁庭之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的,经报劳动争议仲裁委员会批准,可以适当延期,但是延长的期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的,当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。  
起诉时效:当事人对劳动争议仲裁裁决不服的,自收到劳动争议裁决书之日起十五日内,可以向人民法院起诉,期满不起诉的,劳动争议裁决书即发生法律效力。    

劳动争议仲裁庭的开庭程序  
劳动争议仲裁庭开庭审理,可以根据案情选择以下程序:  
1由书记员查明双方当事人、代理人及其有关人员是否到庭,宣布劳动争议仲裁庭纪律;  
2首席仲裁员宣布开庭,宣布仲裁员、书记员名单,告知当事人的申诉、申辩权利和义务,询问当事人是否申请回避并宣布案由;  
3听取申诉人的申诉和被诉人的答辩;  
4仲裁员以询问的方式,对需在进一步了解的问题进行当庭调查质证,并征询双方当事人的最后意见;  
5根据当事人的意见,当庭再行调解;  
6不宜进行调解或调解达不成协议时,应及时休庭合议并做出裁决;  
7劳动争议仲裁庭复庭,宣布劳动争议仲裁裁决;  
8对劳动争议仲裁庭难做结论或需提交劳动争议仲裁委决定的疑难案件,劳动争议仲裁庭应当宣布延期裁决。    

劳动争议裁仲裁调解书和裁决书的特征  
裁决收书反映劳动争议仲劳动争议仲裁调解书,是指劳动争议委员会用调解方式解决劳动争议的具有法律效力的文书,其特征是在于劳动争议调解书是根据当事人双方自愿调解达成协议制作的,是仲裁委员会结案所做的书面决定,具有法律效力和强制执行效力。劳动争议仲裁庭应当根据当事人的协议内容制作自送达之日起具有法律效力。  
劳动争议仲裁裁决书,是指劳动争议仲裁委员会通过仲裁方式解决劳动争议的具有法律效力的书面决定。劳动争议仲裁裁决书的主要特征在于,劳动争议裁机关的决定,而不是当事人双方自愿协商的结果。仲裁裁决书应当从当事人收到裁决书之日起十五日内不起诉时开始生效,具有法律效力。  
楼主我是李英 时间:2008-11-03 17:48:00
      劳动争议诉讼(民事起诉)
  民事起诉
  我的民事起诉状
  一审开庭前
  我向一审法院递交的调查申请书
  决定增加诉讼请求
  我的增加诉讼请求申请书、增加诉讼请求代理词、一审代理词
  
  我在一 审庭审前准备的材料
  1关于被告变更原告工作岗位
  2关于订立和变更劳动合同的有关法律法规规定
  3关于格式合同
  4关于考勤关于规章制度
  5企业单方面解除劳动合同前要征求工会的意见
  6关于职业病体检和职业健康监护档案
  7关于补偿与赔偿
  8关于违约
  9关于证据
  10其它法律法规的规定
  
  一审开庭
  我的一审判决书
  
楼主我是李英 时间:2008-11-05 15:14:00
   
民事起诉    
记得在拿到劳动争议仲裁裁决书后的几天里,我的心情很不好,一方面认为这个裁决结果太差,另一方面也因要找出劳动争议仲裁裁决书中对我有利的地方而烦恼。我相信编造的谎言决不会圆满,其中一定会露出马脚,只是我还没找到方法,不知道如何去认识。那几天我整天都在反复地读劳动争议仲裁裁决书,对于其中的每一句话,甚至每一个字都认真仔细地琢磨,结果在劳动争议仲裁裁决书中还真找到了这些地方。我现在还清楚的记得当时的情形,2006年8月10日下午,我去交纳当月的水费,走在路上一直也想着这件事,突然一个念头在我脑中显现:在仲裁裁决书中仲裁委认为,“申诉人因未按规定办理病假手续即不到岗上班,其旷工的客观事实存在。”裁决书中的这个岗位是指软包挑选,与我劳动合同中约定的岗位不相符合,这就是本案的一个突破口,于是我连忙将此事打电话告诉了我的丈夫,他也在电话中告诉了他的发现:在劳动争议仲裁裁决书中提到2006年3月30日到过公司这件事,那天下午我一直在公司人事部和工会处,要求协商解决劳动争议,怎么会是旷工呢?又怎么会连续无故旷工达十七天呢?霎时我的心情犹如晴朗的天空变得明亮起来。  
在这份劳动争议仲裁裁决书中的经审理查明部分有:“4月3日,被诉人以申诉人连续旷工达17日为由,依据《企业职工奖惩条例》第十八条和《劳动法》第二十五条的规定,对其作出除名决定,并解除双方劳动合同。但被诉人在对申诉人除名前未进行批语教育。”   
在这份劳动争议仲裁裁决书的本委认为部分有:“申诉人因未按规定办理病假手续即不到岗上班,其旷工的客观事实存在。被诉人对申诉人作出除名处理决定,依法应当进行批评教育,而被诉人未经此程序直接作出处理,其程序违法,故对该除名处理决定本委不予支持。但申诉人的旷工行为已达到违纪解除双方劳动合同的条件,故对被诉人解除双方劳动合同的处理,本委予以支持。”   而我只收到了一份**政字〔2006〕08号《关于将李英除名的决定》,在这个处理决定中写的是“经公司研究,决定将李英予以除名,除名后,该员工与本公司原签订的劳动合同自行解除”。  
通过对比分析,仲裁庭在审理查明和本委认为的部分中的内容有严重失实的地方,不难看出“解除劳动合同”的决定是凭空捏造的。对于不公正的劳动争议仲裁裁决书或民事判决书,其中一定会有其破绽之处,一定会有需要掩饰的地方,这些可能不能一下子被我们认识和发现,但只要我们能多花些时间,认真地分析就一定能从中找出来。我的劳动争议案的一审判决书和二审判决书都存在着这样的地方。  
劳动争议仲裁结果使我必须到法院打官司,可我从来都没有写过民事起诉状,并且要在15日内向一审法院递交起诉状,虽然我的手中有一份劳动争议仲裁申诉书作参考,这对于我来说不是件容易的事。为此我到武汉图书馆和湖北省图书馆共借了五本书,都是有关劳动争议方面的内容的书籍;又到新华书店买了一本《常用公文最新规范写作大全》,还在劳动法律网上查找有关这方面的资料。  
我记得在网上看到《民事起诉状写作中值得注意的几个问题》这篇文章,作者署名为钱雄伟。文章中关于“事实和理由的写作技巧”部分写的非常实际,针对写起诉状的技巧文章指出:“在陈述基本案情时做到重点突出是必要的,但并不等于对某些关键的要素诸如时间、争议焦点等细节都毫无保留,虽然从心理学的角度来说,叙述得越详尽,法官对原告的陈述愈加相信就愈容易受到先入为主的影响,但这并不能对案件的结果起到决定性的作用,庭审中的质证、辩论才是关键。”这对我写起诉状的帮助很大,在写我起诉状时写了在2006年1月20日的情况就是按照文章所指导的方法来注意的,在法院一审时质证时第一件质证的证据就是我在2006年1月20日写的“申诉书”。针对文章中谈到的的“庭审中的质证、辩论才是关键”,我后来对“质证和辩论”方面的材料也作了准备,当时能看到这篇文章对于我来说是十分有幸的,现在回想起来我的心中还对这篇文章的作者充满了感激之情!  
在起诉期间我是很辛苦的,困了就小睡一会,饿了就吃碗泡面,我只有半个月的时间啊!在这段时间里我要尽快的阅读完手中的书籍,还要上网查找有关的劳动法律法规并找出其中对本案适用的具体条款,收集整理证据材料,写出民事起诉状。在读书的时候特别是在看到具体的劳动争议案情,我当时在具体的法律法规条款的适用上有很多弄不懂的地方,不明白的时候我就马上到网上向律师询问,很多的问题都能得到了及时的答复,在这里我要感谢那些曾经帮助过我的律师,虽然我们素不相识,但正是你们的行为让我体会到律师群体的热诚与正义!让我坚信法律是公正的!  
2006年8月21日,我向武汉市汉阳区人民法院递交了民事起诉状。    


民事起诉状的格式标准及书写要点      

民事起诉状      

原告:姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住址、电话、邮编  如为单位要写明单位全称、法定代表人姓名、职务、单位地址、电话、邮编    

被告:姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住址、电话、邮编  如为单位要写明单位全称、法定代表人姓名、职务、单位地址、电话、邮编    

请求事项:
……     

事实和理由:

……     

此致  

***人民法院  

具状人:签名    

年 月 日  

本诉状副本 份  

附书证证据 份      

民事起诉状,是民事案件中的原告,为维护自己的民事权益,就有关民事权利与义务的争端引发的民事纠纷,而向人民法院提起的诉讼,向法院要求依法处理递交的法律文书。在诉讼请求事项中有关金钱财物方面的给付可求要具体明确,不能简单笼统。在事实理由部分对于事情的原委经过要详细具体,但有些关键之处要点到为止,有重点也有轻描淡写之处,淡写之处未必就不是本案的重点,有时要将它发表在代理意见和庭审中解决为好。理由部分应该合情合理,推理论证准确严密。同时我们还应注意到诉状也会直接送达给对方当事人,在考虑诉状事实可能会给法官带来先入为主印象的同时,也不能使自己的观点过于清晰而使对方有充分的辩驳准备,让自己在庭审中处于被动不利的境地。    


我的民事起诉状    

民事起诉状        

原告:李英,41岁,汉族  工作单位:武汉**包装印务有限公司 职业: 质检  住址 略  

被告:武汉**包装印务有限公司 地址:略  法定代表人:冯χχ 男 职务:董事长 

 案由:劳动争议  

原告对武汉市劳动争议仲裁委[武劳仲裁字(2006)第107号]裁令中的原告违纪旷工被告对原告作出的解除劳动合同处理决定和驳回原告其它仲裁请求不服,特向贵院提起诉讼。  

请求事项  

一、判令被告与原告解除劳动合同违约违法;  
二、判令被告应支付原告经济补偿金和额外经济补偿金,经济补偿金:908.50元(月工资 月营养补助)* 21年 788元(一年增加一个月工资)=19078.50元 788元=19866.50元;额外经济补偿金:19078.50* 50%=9539.25元;。  
三、判令被告补发原告2006年4月至8月的工资:908.50元(月工资 月营养补助)* 5个月 25%* 908.50* 5=5678.12元;  
四、判令被告为原告补交自2006年4月至8月的养老保险金和医疗保险金;  
五、判令根据被告与原告所签订的劳动合同中的第十一项,被告违反劳动合同给原告造成了经济损失,应按照《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第九条的规定,被告为原告进行经济损失赔偿;  
六、判令被告为原告离岗后进行一次职业病体检,并向被告索取原告的职业健康监护档案复印件;  
七、本案的诉讼费和仲裁费由被告承担。  

事实与理由   

 原告1965年出生,1985年由武汉化工学校毕业。被人事组织部门分配到被告处武汉**包装印务有限公司工作。被告与原告从1999年12月1日起续订了无固定期限的劳动合同,根据劳动合同的约定,工作岗位是质检。  
2006年1月,品质部经理χχ安排原告17日、19日、23日、25日到彩合车间劳动。原告在1月19日到彩盒车间劳动时,因从事的是较重的体力劳动,导致腰椎疼痛难忍,身体难以承受,在中午时原告利用劳动间隙时间找品质部经理蔡χχ说,人身体受不了,是否安排其它同志顶替一下,蔡χχ说科室没有人,你的任务不饱满(其实原告的工作量已三次增加),不然你就申请下岗,当时原告就写了下岗申请书交给了蔡经理,他并在申请书上签了字,当日(1月19日)下午2:00左右蔡经理到彩盒车间通知原告,公司已停止办理员工内部下岗,蔡经理又说:“你可以辞职”。原告不同意辞职,并说:我已工作了20多年,又不是不能胜任工作,为什么要辞职呢?  
就在这一天(1月19日)下午3:00左右,就劳动安
楼主我是李英 时间:2008-11-05 15:14:00
排问题,原告同蔡经理找到周χ厂长处申述理由,周χ厂长根本不愿意听取原告的意见和要求,当时,周χ厂长那种盛气凌人,专横跋扈的架势,令人毛骨悚然,不寒而栗。周χ厂长当着原告和蔡经理的面向人事部经理刘χχ打电话通知:“把李英从品质部调到软包车间挑选组做挑选工”。周χ厂长当时说:“调你到那里去,让你过不好年”。原告说:我与公司签有劳动合同,对工作岗位,合同中有约定。周**厂长说:按什么合同?  
2006年1月20日,人事部经理刘χχ通知原告到软包车间挑选组上班,原告不同意。因工作岗位的变更问题原告写了申诉书,分别递交给工会主席陈χχ,人事部经理刘χχ和总经理俞χ,并与他们协商,因原告眼睛视力差,不能做挑选工,原告提出到食堂做杂工或者清洁工都可以(当时食堂和清洁组有临时工和退休返聘人员,临时工的姓名原告知道得不太确切,食堂里退休返聘的人叫谢χχ),但得到的答复是先到挑选组报到上班后,再作其它安排,否则按旷工处理;当时原告将申诉书打印了五份,除一份自已留存外,还有一份准备在第二天(2006年1月21日)集团公司开年终文艺表彰会时交给集团公司的张χχ总经理,但工会主席陈χχ说你这样做不利于协商解决问题,她答应帮我沟通,我也就听从了她的劝告,第二天也没有去开会;   
2006年1月23日,原告腰椎疼痛难忍,到汉阳铁路中心医院看病,医院开了一个星期的病休证明,时间从1月23日至27日止。虽然原告病情较重,但想协商解决此次劳动争议,还是于1月23日到软包车间报到了;  
2006年1月28日至2月2日,春节放假6天,2月3日,4日原告到挑选组上班;  
2006年2月5日,是农历正月初八,公司举行“开门红”活动,那天只要能准时到公司上班的都可以得到红包,但原告腰椎疼痛难忍,只好到汉阳铁路中心医院看病,经拍片检查,诊断为“腰椎退行性病变”。医院开了一个月的休息证明,休息时间从2006年2月5日至3月5日;  
在2006年2月初质检科的吴χχ通知原告,要原告将手中的工具如千分卡,卷尺,油墨细度计,油墨粘度杯,秒表,及原告手中的原材料检测规程与标准等质检岗位的用具都交出,虽然原告当时与公司有劳动争议,但也不能因此耽误了公司的生产,原告找到当时质检科新的经理熊χχ确认后将上述物品都交给了吴χχ;  
2006年3月6日,原告到武汉市第八医院骨科看病,医生诊断:“腰椎间盘突出症”,医嘱是:平卧床,休息两周,时间是从2006年3月6日至3月19日,原告将病假单交给了被告医务室医生赵**;  
因为此次劳动争议迟迟得不到解决,从2006年2月下旬起原告几次到武汉市劳动仲裁委处咨询,并在那里留下了登记记录,为此事原告还到多个律师事务所进行了咨询,由于连日劳累奔波使得腰椎疼痛难忍不能站立,而当时家里没有经济来源,无钱到医院看病,从2006年3月10日起原告一直在家卧床休息;  
在2006年3月30日原告身体稍好后,到被告处找人事部刘χχ经理请求协商解决此次劳动争议,跟她要求因原告眼睛不好不能到挑选组上班,实在是没有别的地方安排,也愿意协商解除劳动合同,但她对原告的要求置之不理,只是告诉原告因旷工被除名,听她这样说后原告就去找工会主席陈χχ,问她除名的事的怎么回事,她说她不知道,原告说工会是职工的娘家人,请她帮忙协商,也向她提出,原告眼睛不好不能到挑选组上班,实在是没有别的岗位安排,也愿意与公司协商解除劳动合同,最后向她要求及时将结果告诉原告;  
在2006年4月6日,原告接到了被告《关于将李英除名的决定》的通知书,当时原告在被告要求签字的《除名决定》上签字:“对除名有疑异”;  
原告的疑异在于,在2006年4月3日被告作出了因原告无故旷工达十七天而将原告“除名后劳动合同自行解除”的决定,而被告与原告就岗位变更一事从2006年1月20日到2006年4月3日,都没有取得协商一致的结果,在原告与被告所签定的劳动合同的变更书中没有任何变更记录。被告变更原告的工作岗位,只是因为原告身体不适对劳动安排提出了不同的看法,仅凭周χ厂长的一个电话,原告就被调到软包挑选,而被告根本就不顾原告眼睛不好不适合做挑选工作的事实,这样的工作调动根本就是一种恶意行为。公司有用临时工和退休返聘人员的岗位,而且原告也愿意去,但在协商时被告却坚决不同意。原告因工作岗位变更问题没有与被告达成一致,在3月30日向人事部经理刘χχ提出协商解除劳动合同时她置之不理,更谈不上做原告的工作。最后被告利用其强势地位硬将原告置于死地即除名后劳动合同自行解除,使原告不仅失去了工作,在劳动合同解除后也得不到任何经济补偿和赔偿,在2006年1月被告单方面变更岗位时已经让原告没有过好年,这个决定更让原告以后的生活也过不好,原告仅仅是因身体不适对劳动安排有不同的意见而与管理者产生矛盾,但被告却用这样的方式来解决,这完全是在滥用管理权,对原告进行恶意的打击报复和迫害;   
工作岗位是劳动合同的重要内容。就变更劳动合同内容,在被告与原告所签定的劳动合同中的第十项第二款作了约定,被告没有经与原告协商就变更了原告的工作岗位,这是违约。关于订立和变更劳动合同,在《劳动法》第十七条中作了规定。关于因工作需要调整劳动者的工作岗位,在<关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见>[劳部发(1995)202号]的第46条中有相关规定。在《湖北省劳动合同规定》[湖北省人民政府令第273号]中第九条“用人单位自招用劳动者用工之日起必须与劳动者签订劳动合同。劳动合同一经签订即生效,具有法律约束力。劳动合同必须以书面形式订立,由用人单位和劳动者各执一份。”,第二十条“劳动合同由用人单位和劳动者本人协商签订,并注明签订日期和签字。用人单位法定代表人或其书面委托代理人代表用人单位与劳动者本人履行签订手续。”,第二十四条“劳动合同双方协商一致,可变更劳动合同。变更劳动合同程序与签订劳动合同相同。”,这三条规定也很明确即变更劳动合同必须双方协商一致并以书面形式订立,显然被告单方面擅自无故变更了原告的工作岗位,违反了以上的法律法规即构成了违法的事实。  
原告到软包挑选组报到上班,是基于想协商解决此次劳动争议,但并未在《职工调动通知单》上签字同意调往,也未就工作岗位的变更与被告签定书面的变更合同,原告在协商期间到挑选组上班时,也未参加转岗培训。原告自参加工作以来,从无旷工行为,也不是不能胜任质检岗位的工作,更没有重大过失。原告与被告签订了无固定期的劳动合同,合同中约定的工作岗位是质检,被告认为原告的工作岗位在2006年1月20日后是软包挑选,那只是被告单方面的认定,是不合法的。被告说原告无故旷工违纪,而事实是被告不履行劳动合同中的约定,违约违法擅自无故变更原告的工作岗位,造成原告劳动合同中约定的合法的工作岗位的灭失和劳动权利的剥夺,在这种的情况下又如何有无故旷工违纪行为的发生呢?被告以原告无故旷工违纪为由,作出的“除名后劳动合同自行解除的决定”完全是不顾客观事实,滥用其手中的管理权任意妄为,是违约违法违反程序地解除了与原告的劳动合同。原告与被告就工作岗位的变更没有达成一致,根据《劳动法》第二十六条第三款和被告与原告所签劳动合同中的第十项第二款,被告应与原告解除劳动合同并按照有关规定给予补偿和赔偿,但被告却企图以合法的手段达到非法的目的,使原告在劳动合同解除后丧失获得补偿和赔偿的权利;  
被告违约违法解除了与原告的劳动合同,未对原告进行任何经济补偿和赔偿,根据被告与原告签定的劳动合同及有关法律法规的规定,原告要求被告对原告进行解除劳动合同后的经济补偿和赔偿;  
根据劳部发(〔1995〕481号)《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》中第八条和第十条,被告应支付给原告经济补偿金:908.50元(月工资 月营养费)* 21年 788元(一年增加一个月工资)=19078.50元 788元=19866.50元;额外经济补偿金19078.50* 50%=9539.25元;  
根据劳部发(〔1995〕223号)〈违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法〉中的第二条第四款和第三条第一款,被告应赔偿原告的工资损失908.50元(月工资 月营养补助)* 5个月 25%* 908.50* 5=5678.12元;  
根据《劳动法》第七十条和第七十二条,被告应为原告补交4月到8月的养老保险金和医疗保险金;  
根据《劳动法》第十九条第七款和第九十八条,劳部发(〔1995〕223号)违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法中的第二条第四款和第三条第五款,及被告与原告所签订的劳动合同中的第十一项,被告擅自无故变更原告的工作岗位,违反了劳动合同,致使原告所签定的无固定期的劳动合同不能履行,给原告造成经济损失,被告应对原告进行经济损失赔偿,具体赔偿金额应按照《武汉长印(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第九条之规定计算;  
原告所学专业为化学专业,在原告所从事的质检工作中,一直都与有毒,有害物质接触,为此被告每月都要发给原告营养费,根据《民法通则》第九十八条,《劳动法》第三条和第五十四条,《职业病防治法》第四条和第三十二条,要求被告为原告做一次离岗后的职业病体检,根据《职业病防治法》第三十三条,向被告索取原告的职业健康监护档案的复印件。  
原告要求本案讼诉费
楼主我是李英 时间:2008-11-05 15:14:00
及仲裁费由被告承担。 
 鉴于以上事实和理由,为维护原告的合法权益,特向贵院起诉,请依法判决。    

证人:武志翔: 武汉**制版有限公司制版车间员工。证明原告在1990—1993年间在公司布美兰制版生产线工作,接触有毒有害物质。     

此致    

武汉市汉阳区人民法院    

起诉人:      

2006年 月 日  

附: 一、本状副本 份   
二、证据共 份   


 一审开庭前    

在我递交给武汉市汉阳区法院的民事起诉状中,要求了对方赔付违约金的请求,但具体的违约金的赔偿必须依据《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》这份证据。根据《民事诉讼法》第六十四条第二款,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》中的第73条第1款,《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第十八条及第十九条的规定,2006年9月6日,我向汉阳区人民法院递交了向法院申请调查的书面申请,见到了主审我的劳动争议案的熊敏法官,这是我生平第一次见到法官,并且是一位女法官,我把书面申请交给了她,又问庭审前我是否要把证据都交给她,什么时候进行证据质证,法官告诉我在开庭时将证据带来即可,她会打电话通知对方准备这份我申请的证据的,并告诉我说,因为现在书记员正在准备2006年的司法考试,我的劳动争议案适用简易程序审理,估计会在9月下旬开庭。  
在开庭前我要写出一审代理词,要准备好在法院一审开庭审理进行质证、辩论时所需的材料,以及应对措施,对于对方在庭审上会针对哪些问题与我进行辩论,我应如何回答要做一番估计和假设,并拟出应对的方法;这时我又到图书馆借书,仔细地分析书中的每个劳动争议案的案例,从案情回顾,劳动争议焦点,劳动争议诉求事项,诉求所依据的法律法规条款,双方争辩理由,以及仲裁裁决结果和判决结果的联系与区别这些方面去分析,这些都对我的庭审准备工作起到了很好的帮助作用。  
我们要记住,如果不是特别复杂的劳动争议案件,通常只会有一次开庭审理的过程,在庭审过程中的质证、辩论才是影响判决结果的关键,而我们普通的劳动者对于庭审过程是没有任何经验的,大多数人都不知道如何去质证和辩论,当我们遭遇劳动官司时一定要和委托代理人一起对这方面的工作作重点的准备,我当时在这方面作的一些准备的资料会在下面的内容中全都出示出来。  
2006年9月20日法院打电话通知说在2006年9月25日上午开庭,在第二天我到法院拿到了开庭的传票(见附件),在拿传票时我告诉熊法官,由于我的证人在开庭当日因工作较忙,不能前来作证,但已写好了证人证言,法官说证人证言也可以。      

我的法院调查申请书   

 调查申请书     

因我与武汉**包装印务有限公司发生劳动争议,此劳动争议案已进入法庭一审阶段。在我与武汉**包装印务有限公司所签订的劳动合同中的第十一项违反劳动合同应承担的责任中约定:“任何一方违反劳动合同给对方造成经济损失的,应当根据后果和责任大小,按照《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中的第九条的有关规定进行经济损失赔偿。”我在送交给贵院的起诉状中要求对方对我进行违约经济损失赔偿,其赔偿经济损失的方法是依据《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中的第九条的来具体计算,当我向武汉**包装印务有限公司要求其提供这份证据时遭到拒绝,现特向贵院申请此份证据(《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》)需要由法院进行调查收集。
武汉**包装有限公司地址:汉阳区陶家岭**工业园内 电话 (略)  

致礼  

申请人:  
2006年9月6日  


决定增加诉讼请求    

记得在网上看到一篇律师写的文章,谈到了论用人单位违法解除劳动合同的法律责任时,提到不仅要负民事责任,还要负民事行政赔偿的问题,而在劳动仲裁时,刘律师当庭提交了一份要求对方赔偿一至五倍赔偿金的依据,因此,我决定增加诉讼请求。  在9月23日,依据《民事诉讼法》第五十二条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定,我写好了关于增加诉讼请求的申请书和代理词,并决定在开庭前向法庭递交。我认为此诉讼请求与讼争的劳动争议案具有不可分性,不管法院是否予以支持,如果此时再不提出,我就失去了一次给自己维护合法权益的机会,即使是法院对我的这项诉讼请求不予支持,我也没有任何损失,也不会因此多交诉讼费,而我还可以知道法院不予支持的理由。      


增加诉讼请求申请书,增加的诉讼请求代理词,一审代理词,      

增加诉讼请求申请书    

申请人:李英 女 1965年1月24日生,汉族;  住址: 略  

申请事项: 判令被告支付原告违约处罚金,违法处罚金额为解除劳动合同补偿金和工资赔偿金的一倍 

 事实与理由:  
被告单方面擅自无故变更了原告的工作岗位,造成原告合法的劳动岗位的灭失和劳动权利的剥夺,违反了《劳动法》及有关法律法规的规定,侵害了原告的合法权益,被告在与原告解除劳动合同后也未按照有关规定给予原告任何经济补偿和赔偿,根据《劳动法》第一百零五条和<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>第六条第四款之规定,被告应支付给原告违约处罚金。根据《民事诉讼法》第五十二条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定,原告增加诉讼请求,此诉讼请求与讼争的劳动争议案具有不可分性,请法院予以支持,以维护原告的合法权益。  

此致    

武汉市汉阳区人民法院        

申请人  

2006年 月 日  


增加的诉讼请求的代理词  

《劳动法》第一百零五条“违反本法规定侵害劳动者合法权益,其他法律、行政法规已规定处罚的,依照该法律、行政法规的规定处罚。”,在<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>规定了具体的处罚办法。<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>第六条是“用人单位有下列侵害劳动者合法权益行为之一的,应责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可责令按相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金:(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;(三)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(四)解除劳动合同后,未依照法律、法规规定给予劳动者经济补偿的。”   
在本劳动争议案中,是被告单方面擅自无故变更了原告的工作岗位,造成原告劳动合同中约定的合法的工作岗位的灭失和劳动权利的剥夺,违反了《劳动法》及有关法律法规的规定,侵害了原告的合法权益,被告在与原告解除劳动合同后也未按照有关规定对原告进行经济补偿,按照《劳动法》第一百零五条的规定和<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>中第六条第四款,原告可向被告要求其应支付给原告的工资报酬、经济补偿总和的一至五倍的行政处罚赔偿金。  根据《劳动法》第一百零五条和<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>第六条第四款,原告要求被告支付其应支付给原告的工资报酬、经济补偿总和的一倍的行政处罚赔偿金。具体赔偿金额为:经济补偿金 额外经济补偿金 工资赔偿=19866.50 9539.25 5678.12=35083.87元  
根据《民事诉讼法》第五十二条“原告可以放弃或变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求,有权提起反诉。”,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后,当事人增加诉讼请求的,如该诉讼请求与讼争的劳动争议案件具有不可分性,应当合并审理,如属独立的劳动争议,应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”,原告增加诉讼请求,此诉讼请求与讼争的劳动争议案具有不可分性,请法院予以支持,以更好地维护原告的合法权益。  

此致  

武汉市汉阳区人民法院  

代理人   

2006年 月 日      
作者 :立尽斜阳寒烟翠 时间:2008-11-06 11:57:00
  期待继续......
楼主我是李英 时间:2008-11-06 12:51:00
      

一审代理词    

审判长、审判员:  

依照法律规定,受原告李英的的委托,我担任原告的诉讼代理人,参与本案诉讼活动。经认真听取原告的陈述,结合本案的事实、证据及有关法律法规,现就原告与武汉**包装印务有限公司的劳动争议案,根据《劳动法》及相关法律法规的规定,提出如下代理意见,请法庭采纳:  
一、对仲裁委作出的“维持被告对原告作出的解除劳动合同处理决定”的疑问  
原告只收到了一份**政字〔2006〕08号《关于将李英除名的决定》,在这个处理决定中写的是“经公司研究,决定将李英予以除名,除名后,该员工与本公司原签订的劳动合同自行解除”,除此之外,原告没有收到被告的其它处理决定,明明只有一个处理决定,但仲裁委却无中生有的认定另外还有一个处理决定即“维持被告对原告作出的解除劳动合同处理决定”,这与实际事实不符,原告与被告所签订的劳动合同不能继续履行,是因为“除名后,该员工与本公司原签订的劳动合同自行解除”,即因为被告对原告作出的除名决定而产生了劳动合同自行解除的后果;既然仲裁委裁决被告作出的除名决定程序违法,那么由此决定即“除名后”所产生的“劳动合同自行解除”的后果合法吗?其次,仲裁委在裁决时依据了《关于<劳动法>若干条文的说明》(劳办法[1994]289号)第二十五条第一款,这一条款是指在试用期间被证明不符合录用条件的情形,而原告在1985年就分配到被告处工作,1994年与被告签订了五年的劳动合同,1999年被告与原告续签了无固定期的劳动合同,显然原告不属于在试用期间被证明不符合录用条件的情形,仲裁委在裁决时依据《关于<劳动法>若干条文的说明》(劳办法[1994]289号)第二十五条第一款是不适当的。其三,仲裁庭认为原告因未按规定办理病假即不到岗上班形成旷工,这个岗位是指软包挑选,但这个岗位并不是原告劳动合同中约定的合法的岗位,被告单方面擅自无故变更了原告的工作岗位,造成原告合法岗位的灭失,况且在3月10日到19日原告有病休证明也是事实,在这种情况下能认定是无正当理由无故旷工吗?  

二、这起劳动争议案的起因是被告未经与原告协商同意,单方面擅自无故变更原告的工作岗位引起的劳动争议。被告单方面擅自无故变更原告工作岗位既不合理也违约违法,完全是在滥用管理权对原告进行打击报复。  
在2006年1月19日原告因身体不适,就到彩盒车间的劳动安排问题与品质部经理蔡χχ产生不同意见,反映到生产厂长周χ那里,但周χ厂长根本不听原告的意见和要求就打电话通知人事部经理刘χχ,内容为:“把李英从品质部调到软包车间挑选组做挑选工。”并说“调你到那里去,让你过不好年。”当原告申诉说与公司签有劳动合同,合同中约定的工作岗位是质检时,周χχ厂长说“按什么合同?”   
原告在1985年中专毕业后,由组织分配到被告处工作,并取得了助理工程师的职称,一直从事质检工作,在工作中并不是不能胜任本职工作,更没有重大过失,原告眼睛视力差,根本就不适合做挑选工。被告在1月19日下达调令时,事先未经与原告协商,也没有充分的理由证明其变更原告工作岗位的必要性,它的依据仅仅是厂长的电话,而不是根据生产工作的需要,这种调动和变更是不合理和恶意的,其目的就是让原告过不好年,正如被告所愿,原告确实也没有过好年。   
国家的法律法规,就订立和变更劳动合同的有关问题作出了与其相关的规定,《劳动法》第十六条为:“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系,明确双方权利和义务的协议。” ,《劳动法》的第十七条是:“订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿,协商一致的原则,不得违反法律,行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。” ,在〈关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见〉的第46条有“用人单位应该按照劳动法的规定,通过签订劳动合同来明确劳动者的工作内容、岗位等。用人单位根据工作需要,调整劳动者的工作岗位时,可以与劳动者协商一致,变更合同的相关内容。”,在《湖北省劳动合同规定》[湖北省人民政府令第273号]中第四条为“订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿,诚实信用和协商一致的原则,不得违反法律、法规和规章的规定,不得损害他人合法权益”,第九条为“用人单位自招用劳动者用工之日起必须与劳动者签订劳动合同。劳动合同一经签订即生效,具有法律约束力。劳动合同必须以书面形式订立,由用人单位和劳动者各执一份。”,第二十条“劳动合同由用人单位和劳动者本人协商签订,并注明签订日期和签字。用人单位法定代表人或其书面委托代理人代表用人单位与劳动者本人履行签订手续。”,及第二十四条“劳动合同双方协商一致,可变更劳动合同。变更劳动合同程序与签订劳动合同相同”,这四条规定也很明确即变更劳动合同必须双方协商一致并以书面形式订立。在被告与原告所签定的劳动合同中的第十项第二款就变更劳动合同内容也作了约定,在原告与被告签订的劳动合同中约定的工作岗位是质检,被告单方面擅自无故变更了原告的工作岗位,形成了违法违约的事实。  
在1995年1月1日,国家就施行《劳动法》。国家制定《劳动法》的立法目的是为了保护劳动者的合法权益,调整劳动关系,《劳动法》的适用范围指在中华人民共和国境内的企业,个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者。被告是境内的合法企业,原告与被告签定了劳动合同,在签订,变更和履行劳动合同时都要遵守《劳动法》及与其相关的法律法规,但被告却不履行劳动合同的义务随意变更原告的工作岗位,其缘由就是因为原告与管理者产生矛盾后其滥用手中的管理权,对原告进行打击反复。  

三、劳动争议应当及时处理,妥善解决。  
2006年1月20日,人事部经理刘χχ通知原告到软包车间挑选组上班,原告不同意,因工作岗位的变更问题原告写了申诉书,分别递交给了工会主席陈χχ、人事部经理刘χχ和总经理俞χχ。  在原告与被告签订的劳动合同中的第十二项第二款中,对劳动争议的处理作了规定。其规定为:“甲乙双方在履行合同中发生的劳动争议,应及时由劳动争议调解委员会协商解决,当事人不愿协商或协商不成的,按国务院发布的《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》中的有关规定处理。”在原告与被告签订的劳动合同中的第十项第二款为:“合同期内甲方生产,经营,工作发生重大变化,经与乙方协商同意,可以变更合同的相关内容,并办理变更手续,协商不成,原合同解除。”   
在《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》中的第二条第三款是:“因履行劳动合同发生的争议,”第四条是:“处理劳动争议,应遵循下列原则即(一)着重调解,及时处理,(二)在查清事实的基础上,依法处理,(三)当事人在适用法律上一律平等,”第十条是:“调解委员会调解劳动争议,应当自当事人申请调解之日起30日内结束,到期未结束的,视为调解不成。”   
原告已于1月20日将申诉书分别递交给了工会主席陈χχ、人事部经理刘χχ和总经理俞χχ,在2月20日被告与原告就工作岗位变更没有达成一致的情况下,被告就应该向原告发出解除劳动合同的书面通知,在3月20日就应该办理与原告解除合同的手续,并按照有关法律法规的规定和劳动合同的约定对原告进行经济补偿与赔偿。但直至3月30日,原告到人事部找到刘χχ经理和工会主席陈χχ时,这次劳动争议都没有得到解决,在4月3日,被告对原告作出处理决定时,被告与原告就工作岗位的变更都未达成任何平等自愿,协商一致的结果。  
被告不愿意执行劳动合同中的约定和国家的法律法规的规定,不及时妥善地解决此次劳动争议,原告没有办法,只能无奈地任由被告处置。  
四、核实原告是否有无故旷工的事实  
被告认定原告从2006年3月10至2006年4月3日连续无故旷工达17天。在2006年3月6日,原告将休息两周的病假单交给了被告处医务室医生赵*;时间是从2006年3月6日至3月19日,3月10日后原告因病卧床不起没到公司,但病假单早已交给了医务室医生赵χχ,3月10日至19日应为病假,没有无故旷工的事实。  在2006年3月30日下午,原告找到人事部经理刘χχ请求协商解决劳动争议一事,她置之不理并说原告旷工被除名,原告就去找工会主席陈χχ询问,但她当时不在办公室,正在开会。公司每周四下午都要召开调度会,3月30日是星期四,召开完调度会后又有一个看板管理的会议,工会主席兼办公室主任的陈χχ正因参加看板管理会议而不在办公室,原告在行政办公室一直等到她回来,与她谈完后原告才乘公司5:10分的班车回家。原告3月30日整个下午为解决此次劳动争议的事情都在公司里,也找过人事部经理,但被告所提供的考勤记录原告却是旷工,这是不真实的,即使就算原告无故旷工,但原告在3月30日这一天并没有旷工一天,在这一天形成了连续旷工的中断,到4月3日时又何以能连续无故旷工达17天呢?在被告的《员工考勤管理规定》中规定人事部门要审核各部门的考勤资料,但人事部门玩忽职守,没有认真履行职责,被告就是要这样故意而为之,原告对此又能有什么办法呢?  原告与被告就岗位变更一事从2006年1月20日到2006年4月3日,在长达两个多月的时间里都没有取得协商一致的结果,
楼主我是李英 时间:2008-11-06 12:51:00
原告并未在《职工调动通知单》上签字同意调往软包车间做挑选工,也未就工作岗位的变更与被告签定书面的变更合同,原告在协商期间到挑选组上班时,也未参加转岗培训,在原告与被告所签定的劳动合同的变更书中没有任何变更记录。由于被告不履行劳动合同中的约定,违约违法擅自无故变更了原告的工作岗位,造成原告劳动合同中约定的合法的工作岗位的灭失和劳动权利的剥夺,被告要原告到软包挑选做挑选工既不合法,原告没有参加转岗培训即使上岗也不合格,被告违约违法在先,使原告劳动合同中合法的劳动权利丧失,在这种的情况下原告又如何能有不到岗上班无故旷工违纪行为的发生呢?  

五、严重违纪解除劳动合同的程序  
被告以原告连续无故旷工达17天严重违纪为由,对原告作出了《关于将李英除名的决定》,被告所依据的是《企业职工奖惩条例》第三章第十八条和《劳动法》第三章第二十五条第二款的规定,仲裁委仲裁时依据的也是以上两条规定。  《劳动法》第二十五条第二款规定是“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。”,在《关于<劳动法>若干条文的说明》(劳办法[1994]289号)第二十五条第二款的说明为:“本条中违反劳动纪律的行为,可根据《企业职工奖惩条例》和《国营企业辞退违纪职工暂行规定》等有关法规认定。”《企业职工奖惩条例》第三章第十八条规定为:“职工无正当理由经常旷工,经批评教育无效,连续旷工时间超过十五天,或者一年以内累计旷工时间超过三十天的,企业有权予以除名。”也就是说《劳动法》第二十五条第二款规定对于严重违纪用人单位可以解除劳动合同的条件是以《企业职工奖惩条例》第三章第十八条规定为依据:“职工无正当理由经常旷工,经批评教育无效,连续旷工时间超过十五天,或者一年以内累计旷工时间超过三十天的。”   
不管是因严重违纪除名还是因严重违纪解除劳动合同,都是直接关系到职工本人及其家庭生计方面的大事,在《企业职工奖惩条例》第一章总则中的第三条规定有:“对于违反纪律的职工,要坚持以思想教育为主,惩罚为辅的原则,”,按照这一原则和《企业职工奖惩条例》第三章第十八条规定,对无正当理由无故连续旷工时间超过十五天或一年内累计旷工超过三十天的职工企业在除名或解除劳动合同前,都需依法履行对职工进行批评教育的程序,否则处理程序违法。  
原告自参加工作以来从无旷工行为,也不是屡教不改的人,即便是原告连续无故旷工达17天,但被告在对原告作出处理决定前没有依法履行对原告进行批评教育的程序,被告在处理程序上是违法的。  

六 其它法律法规对解除劳动合同的规定  
根据《工会法》第二十一条的规定“企业单方面解除职工劳动合同时,应当事先将理由通知工会,工会认为企业违反法律,法规和有关合同,要求重新研究处理时,企业应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会”,被告对原告作出处理决定时没有征求工会的意见,违反了《工会法》的有关规定。  
在《职业病防治法》第三十二条中有“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”,《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第三十三条是“用人单位应当对从事使用有毒物品作业的劳动者进行离岗时的职业健康检查;对离岗时未进行职业健康检查的劳动者,不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”,被告未对原告进行离岗前的职业健康检查,就解除了与原告的劳动合同,违反了《职业病防治法》和《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》中的有关规定。  

七 违反劳动合同应承担的责任  
工作岗位是劳动合同的重要内容。被告在2006年1月19日下达了员工调动通知单,将原告的工作岗位从机关品质部质检变更为软包挑选,被告事先未经与原告平等自愿,协商一致,这次岗位变更是被告单方面擅自无故变更,是被告违反了劳动合同的约定,剥夺了原告劳动合同中约定的合法的工作岗位,使劳动合同不能履行,但被告最后却以原告在软包挑选岗位无故旷工为由,作出了将原告除名后劳动合同自行解除的决定,使原告失去了工作和赖以为生的工作收入,给原告造成了重大经济损失,被告应承担全部责任并赔偿原告的损失。具体赔偿金额应按照《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第九条之规定计算。  

八 职业健康体检及职业健康监护档案  
原告所学专业为化学专业,在1985年经组织分配到原告处工作。在1988年原告因怀孕调离布美兰制版生产线以前,一直在公司的布美兰制版生产线工作,负责电镀工序中镀铜、镀镍、镀铬生产的质量监控、电镀液分析化验和调整,在原告休完哺乳假后又回到布美兰生产线工作,即1990年至1993年一直在布美兰制版生产线电镀工序工作,在此期间被告每月都发给原告营养费。在1994年后原告所从事的质检工作中,一直都与有毒有害物质接触,如苯、甲苯、二甲苯、甲醇等有机溶剂,为此被告每月也要发给原告营养费。  
现在原告已离开单位,根据《劳动法》第三条“劳动者有获得安全卫生保护的权利”,第五十四条“用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品,对从事有职业危害作业的劳动者应当定期进行健康检查。”。根据《职业病防治法》第四条“劳动者依法享有职业卫生保护的权利。”,第三十二条“对从事接触职业病危害的作业的劳动者,用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定上岗前,在岗期间和离岗时的职业健康检查,并将检查结果如实告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。”,以及《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》中的第三十二条“用人单位应当对从事使用有毒物品作业的劳动者进行定期职业健康检查。”,第三十五条“劳动者职业健康检查和医学观察的费用,由用人单位承担。”要求被告为原告做一次离岗后的职业病体检并承担其费用。  
根据《职业病防治法》第三十三条“用人单位应当为劳动者建立职业健康监护档案,并按照规定的期限妥善保存。职业健康监护档案应当包括劳动者的职业史,职业病危害接触史,职业健康检查结果和职业诊疗等有关个人健康资料。劳动者离开用人单位时,有权索取本人职业健康监护档案的复印件,用人单位应当如实,无偿提供,并在所提供的复印件上签章。”。根据《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第三十六条“用人单位应当建立职业健康监护档案。职业健康监护档案应当包括下列内容:(一)劳动者的职业史和职业中毒危害接触史;(二)相应作业场所职业中毒危害因素监测结果;(三)职业健康检查结果及处理情况;(四)职业病诊疗等劳动者健康资料。”,第四十条“劳动者有权查阅、复印其本人职业健康监护档案。劳动者离开用人单位时,有权索取本人健康监护档案复印件;用人单位应当如实、无偿提供,并在所提供的复印件上签章。”。现原告向被告索取原告的职业健康监护档案。  
综观此案,是因被告单方面擅自无故变更了原告的工作岗位而产生的劳动争议,在整个劳动争议处理过程中是被告不愿意及时妥善的解决劳动争议问题,最后却把过错都强加到原告的身上,但事情的真相总是客观的,是不容被人篡改的。被告单方面擅自无故变更了原告的工作岗位既不合理也不合法,被告不依法履行劳动合同的内容,已经形成了违约违法在先的事实,又没有按照劳动合同的约定和有关劳动法律法规及时处理和解决与原告的劳动争议,也没有认真核实原告是否有连续无故旷工达十七天的情况,并且即使是原告无故旷工严重违纪情况确实,被告没有依法履行对原告的批评教育程序,其程序是违法的。被告在作处理决定时没有征求工会的意见,违反了《工会法》的规定。被告未对原告进行离岗后的职业健康检查,违反了《职业病防治法》和《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》的规定。因此,被告与原告解除劳动合同是违约违法,其程序也是违法的。被告违约违法解除了与原告的劳动合同,未对原告进行任何经济补偿和赔偿,根据被告与原告所签定的劳动合同及有关法律法规的规定,原告要求被告对原告进行解除劳动合同后的经济补偿和赔偿;  
根据劳部发(〔1995〕481号)<违反和解除劳动合同的经济补偿办法>中的第八条和第十条,被告应支付给原告经济补偿金:908.50元(月工资 月营养补助)* 21年 788元(一年增加一个月工资)=19078.50元 788元=19866.50元;额外经济补偿金:19078.50* 50%=9539.25元;  
根据劳部发(〔1995〕223号)<违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法>中的第二条第四款和第三条第一款,被告应赔偿原告的工资损失908.50元(月工资 月营养补助)* 5个月 25%* 908.50* 5=5678.12元;  
根据《劳动法》第七十条和第七十二条,被告应为原告补交2006年4月到8月的养老保险金和医疗保险金;  
根据《劳动法》第十九条第七款和第九十八条,劳部发(〔1995〕223号)<违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法>中的第二条第四款和第三条第五款,《民法通则》第一百一十二条和第一百一十五条,及被告与原告所签订的劳动合同中的第十一项,被告擅自无故变更原告的工作岗位,违反了劳动合同,致使原告所签定的无固定期的劳动合同不能履行,给原告造成经济损失,被告应对原告进行经济损失赔偿,具体赔偿金额应按照《武汉长印(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第九条之规定计算;  
根据《民法通则》第九十八条
楼主我是李英 时间:2008-11-06 12:51:00
,《劳动法》第三条和第五十四条,《职业病防治法》第四条和第三十二条,以及《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》中的第三十三条和第三十五条,要求被告为原告做一次离岗后的全面的职业健康体检并承担其费用,根据《职业病防治法》第三十三条和《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第三十六条和第四十条的规定,向被告索取原告的职业健康监护档案的复印件。  
原告要求本案讼诉费及仲裁费由被告承担。  
鉴于以上事实和理由,原告为维护自己的合法权益,特诉至贵院,请法庭依法判决。     

此致  

武汉市汉阳区人民法院     

代理人; 
 2006年 月 日  
楼主我是李英 时间:2008-11-06 12:53:00
      
我在一审庭审前准备的材料    

一、关于被告变更原告工作岗位    
被告说变更原告工作岗位是根据所签订的劳动合同中第三项的第1,2,3款,和第五项中甲方的权利中的第二款,劳动合同中的第三项的1,2,3款是指工作内容  
提问:在第三项第3条中的第六项中乙方的义务中的第5条“本岗位”是如何理解,原告与被告约定的岗位是质检,那么原告的“本岗位”就应该是质检  
劳动合同中的甲方的权利是否不受法律法规的限制,被告在变更原告工作岗位时是否是依法变更,法律依据是什么   
原告是不是不能胜任工作或在工作中出现了失误造成了重大损失,请提供原告不能胜任质检工作的证据或原告在工作中出现了失误造成了重大损失的证据,  
被告因工作需要变更原告工作岗位到软包挑选组作挑选工的必要性的证据,如报税单,销售合同等 
 在2006年1月19日还有谁从机关调到挑选组做挑选工证据,原告病休的两个多月期间还有谁从机关调到挑选组做挑选工,被告需要一个具有助理工程师资格而且视力不好的人到挑选工作的依据,  
被告事先与原告协商过的证据,  
原告同意调往软包车间的签字记录,原告参加并同意的转岗培训的证据  
仅凭原告到挑选组报到,2月3日和4日填写了产量报表,不能认为是原告同意与被告就劳动合同的变更达成一致的法律依据,原告与被告所签订的劳动合同中的有没有变更记录  
法律规定,劳动者有取得劳动报酬的权利,不管岗位是否合法,有劳就有得,难到被告不仅要剥夺原告在合法岗位上的劳动权,还要剥夺原告劳动后取得劳动报酬的权利  
原告基于想协商解决此次劳动争议才同意到软包挑选报到,并且,在被告所制定的考勤制度中也有规定,不服从工作调动即为旷工的条款    

二、关于订立和变更劳动合同的有关法律法规规定  
劳动合同第十项第2条:合同期内甲方生产,经营,工作发生重大变化,经与乙方协商同意,可以变更合同的相关内容,并办理变更手续,协商不成,原合同解除。  
《劳动法》第十六条 :“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系,明确双方权利和义务的协议。”   《劳动法》第十七条 :“订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿,协商一致的原则,不得违反法律,行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。”   
在〈关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见〉的第46条有:“用人单位应该按照劳动法的规定,通过签订劳动合同来明确劳动者的工作内容,岗位等。用人单位根据工作需要,调整劳动者的工作岗位时,可以与劳动者协商一致,变更合同的相关内容。”,   
《湖北省劳动合同规定》[湖北省人民政府令第273号]   
第四条:订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿,诚实信用和协商一致的原则,不得违反法律,法规和规章的规定,不得损害他人合法权益  第九条:用人单位自招用劳动者用工之日起必须与劳动者签订劳动合同。劳动合同一经签订即生效,具有法律约束力。劳动合同必须以书面形式订立,由用人单位和劳动者各执一份。  
第二十条: 劳动合同由用人单位和劳动者本人协商签订,并注明签订日期和签字。用人单位法定代表人或其书面委托代理人代表用人单位与劳动者本人履行签订手续。  
第二十四条 :劳动合同双方协商一致,可变更劳动合同。变更劳动合同程序与签订劳动合同相同。   
《劳动法》第三条劳动者的权利:劳动者享有平等就业的权利和选择职业的权利,取得劳动报酬的权利,休息休假的权利,获得劳动安全卫生保护的权利,接受职业技能培训的权利,享受社会保险和福利的权利,提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。  
《中华人民共和国宪法》第四十二条:中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。    
(关于职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函(1996)劳办发〔1996〕100号  一、关于用人单位能否变更职工岗位问题。按照《劳动法》第十七条、第二十六条、第三十一条的规定精神,因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行而变更劳动合同,须经双方当事人协商一致,若不能达成协议,则可按法定程序解除劳动合同;因劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工作岗位,则属于用人单位的自主权。对于因劳动者岗位变更引起的争议应依据上述规定精神处理。  
仲裁裁决书中认为原告未按规定办理病假手续即不到岗上班形成旷工,到岗是指的软包挑选,但这个岗位并不是劳动合同中约定的合法的岗位,合法的岗位已经灭失了,又如何能认定旷工的事实呢    

三、关于格式合同    
《合同法》 
 第三十九条:采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。  
第四十一条:对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。  
《湖北省劳动合同规定》[湖北省人民政府令第273号]第十条 :采用格式条款订立劳动合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利义务,并对相关条款予以说明;格式条款不得免除提供格式条款一方的责任、加重对方责任、排除对方主要权利;对格式条款的理解发生争议的应当按照通常理解予以解释,有两种以上解释的应当作出不利于提供格式条款一方的解释,格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。    

四、关于考勤    
1 关于1月20日  
原告1月20日所做的事是写申诉书的草稿,在质检科的电脑上打出后,通过行政办公室的打印机打印,然后将申诉书递交给人事部经理刘χ并与其谈了想法和要求,当时原告问她为什么要调动原告的工作,有什么规章或制?她当时回答是:领导要她这样办,她是具体办事的,领导的话就是制度,并告诉原告不服从工作调动就算旷工,当然这一点在被告的员工考勤规定中确实也有这样的规定。随后大约上午十一点原告到行政办公室找工会主席陈χχ递交了申诉书,并与她谈了事情的全部经过,中途她去吃饭,当时原告完全没有心情和味口去吃饭,一直在行政办公室等到一点钟左右,原告又与工会主席谈这件事,并向她要求,因原告眼睛视力不好,她又分管食堂和清洁组,这两个地方也有临时工和退休返聘人员,是否可将原告调到这两个地方,她当时说工会没有实权,她可以帮原告进行协商沟通,当时原告准备将申诉书在第二天(1月21日)集团公司召开年终文艺表彰会日时交给集团公司的张总经理,但工会主席陈χχ说你这样做不利于协商解决问题,她答应帮我沟通,我也就听从了她的劝告,随后大约下午三点钟原告又将申诉书交给了总经理俞χ,也同他谈了此事的经过和原告的要求后,原告乘公司下午4:20的班车回家。  
被告的考勤记录上原告这天是病假,请被告出示原告这一天开具的病假单和原告这一天到软包车间报到的亲笔签到证明。因为如果原告到软包报到了,这是报到的第一天,总得有一个书面记录吧,彼如报到签字或打考勤卡的凭据 
 2关于3月30日考勤记录  
3月30日下午到公司与人事部经理和工会主席谈这次劳动争议,并愿意与公司协商一致解除劳动合同,3月30日原告到公司这件事在仲裁裁决书中得到证实,请被告提供原告3月30日当天考勤的有效记录证据,  
3反驳被告说原告无故旷工违纪达17天,  
何为无故旷工,3月10日—19日为病假,是因为有病不能履行请假手续即便是旷工也是有故旷工,在这种情况下如何能认定原告是无故旷工呢,  按照《企业职工奖惩条例》的规定,及被告与原告所签订的劳动合同中的第五项中甲方的义务中的第2条和劳动合同中的第六项乙方的义务中的第5条,被告应对原告的违纪行为进行批评教育,请提供这方面的证据  
被告违约违法在先,不履行劳动合同,造成原告劳动合同中合法的工作岗位的灭失和劳动权利的剥夺,原告无法履行劳动合同中规定的权利和义务,请被告提供在这种情况下认定原告是无故旷工违纪的法律法规的依据。  
在被告的员工考勤制度中有;不服从工作调动,经教育仍不到岗的作为旷工处理,但工作调动首先必须合法,被告对原告的工作调动是不合法的,这种情况怎能定为旷工呢  
4 关于3月6日到3月19日的病假单  
关于3月6日到3月19日的病假单,如果没有交给赵χ,3月6日到3月9日的请假是如何转的,公司是否有规定病假条转完假后由员工拿走规定或将病假条交给医务室后要医生开收据的规定  
《员工休假与请假规定》:病假者须持指定医院开具的病假证明单由公司医务室批转,一次转假不得超过三天,若因病未能在当天亲自递交病假证明单,事后应及时补交,否则一律作旷工处理。本人已将病假证明单在3月6日亲自递交给了医务室医生赵χ,不存在补交的问题。另:医务室开具的是诊断证明,  
楼主我是李英 时间:2008-11-06 12:53:00
r>仲裁裁决书中认为原告未按规定办理病假手续即不到岗上班形成旷工,到岗是指的软包挑选,但这个岗位并不是劳动合同中约定的合法的岗位,合法的岗位已经灭失了,又如何能认定旷工的事实呢    

五、关于规章制度    
劳动合同第五条:甲方的义务中的第1条遵守国家的法律,法规,政策,尊重员工的主人翁地位,创造有利于员工发挥积极性和创造性的企业环境。  
第2条负责对乙方进行政治思想,职业道德,专业技术,管理知识,安全生产,遵纪守法和规章制度的教育与培训。  
第3条 确实保障员工民主管理的权利,接受职工代表大会对甲方履行劳动合同的监督检查。 
 劳动合同第六条:乙方的权利中的第1条在合同期间乙方享有参与企业民主管理,获得政治荣誉和物质鼓励的权利  
劳动合同第六条:乙方的义务中的第5条乙方如有违章违纪行为,应接受甲方的批评教育。  
《劳动法》第四条:用人单位应当依法建立和完善规章制度,保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。  
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条:用人单位根据《劳动法》第四条之规定,通过民主程序制定的规章制度,不违反国家法律,行政法规及政策规定,并已向劳动者公示的,可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。  
本人无员工手册,企业在制定规章制度时也未进行民主程序和公示,更未组织过学习。  其它职工的说明在法庭上作为证据的证明力非常小,职工和公司都有隶属关系,有利害关系的人作出的证人证言其证明力是非常有限的,法院一般都不予采信。   
其考勤制度未经过民主程序和公示,其中有的内容不合法,并且未写明执行时间  
在被告的员工考勤制度中的有:不服从工作调动,经教育仍不到岗的作为旷工处理,但这个工作调动是否合法呢?不合法的调动能否定为旷工呢?  
3月6日到3月19日的病假单复印件,病历,拍的片子,4月5日和5月8日的病假证明和病历    

六、企业单方面解除劳动合同时要征求工会的意见  
《工会法》第六条工会职责;维护职工合法权益是工会的基本职责。工会在维护全国人民总体利益的同时,代表和维护职工的合法权益。工会必须密切联系职工,听取和反映职工的意见和要求,关心职工的生活,帮助职工解决困难,全心全意为职工服务。  
第二十一条对辞退,处分职工的提出意见权;企业,事业单位处分职工,工会认为不适当的,有权提出意见。企业单方面解除职工劳动合同时,应当先通知工会,工会认为企业违反法律,法规和有关合同,要求重新研究处理时,企业应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。职工认为企业侵犯其劳动权益而申请劳动争议仲裁或者向人民法院提起诉讼的,工会应当给予支持和帮助。  
第二十二条对职工劳动权益的维护;企业,事业单位违反劳动法律,法规规定,有下列侵犯职工劳动权益的情形,工会应当代表职工与企业,事业单位交涉,要求企业,事业单位采取措施予以改正,企业,事业单位应当 予以研究处理,并向工会作出答复,企业,事业单位拒不改正的,工会可以请求当地人民政府依法作出处理;(一)克扣职工工资的;(二)不提供劳动安全卫生条件的;(三)随意延长劳动时间的;(四)侵犯女职工和未成年工特殊权益的;(五)其他严重侵犯职工劳动权益的;  
第二十四条职工生产安全维护;工会发现企业违章指挥,强令工人冒险作业,或者生产过程中发现明显重大隐患和职业危害,有权提出解决的建议,企业应当及时研究答复,发现危及职工生命安全的情况时,工会有权向企业建议组织职工撤离危险现场,企业必须及时作出处理决定。  第二十五条工会的调查权;工会有权对企业,事业单位侵犯职工合法权益的问题进行调查,有关单位应当予以协助。  
第二十八条工会对劳动争议的调解;工会参加企业的劳动争议调解工作。    

七、关于职业病体检和职业健康监护档案    
被告每月都发给原告营养费,这是因为原告在工作中接触有毒物质的原因,现在原告已离开单位,原告要求做一次全面的职业健康体检并要求索取本人的职业健康监护档案复印件  
《民法通则》第九十八条,公民享有健康生命权  
《劳动法》第三条劳动者有获得安全卫生保护的权利。  
第五十四条 用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品,以从事有职业危害作业的劳动者应当定期进行健康检查。  
使用有毒物品作业场所劳动保护条例   
第二十八条 用人单位应当为从事使用高毒物品作业的劳动者提供岗位津贴。  
第三十一条 用人单位应当组织从事使用有毒物品作业的劳动者进行上岗前职业健康检查。   
第三十二条 用人单位应当对从事使用有毒物品作业的劳动者进行定期职业健康检查。   
第三十三条 用人单位应当对从事使用有毒物品作业的劳动者进行离岗时的职业健康检查;对离岗时未进行职业健康检查的劳动者,不得解除或者终止与其订立的劳动合同。  
第三十五条 劳动者职业健康检查和医学观察的费用,由用人单位承担。   
第三十六条 用人单位应当建立职业健康监护档案。 职业健康监护档案应当包括下列内容: (一)劳动者的职业史和职业中毒危害接触史; (二)相应作业场所职业中毒危害因素监测结果; (三)职业健康检查结果及处理情况; (四)职业病诊疗等劳动者健康资料  
第四十条 劳动者有权查阅、复印其本人职业健康监护档案。 劳动者离开用人单位时,有权索取本人健康监护档案复印件;用人单位应当如实、无偿提供,并在所提供的复印件上签章。  
中华人民共和国职业病防治法  
第二条 本法适用于中华人民共和国领域内的职业病防治活动。本法所称的职业病,是批企业,事业单位和个体经济组织的劳动者在职业活动中,因接触粉尘,放射性物质和其他有毒,有害物质等因素而引起的疾病。  
第四条 劳动者依法享有职业卫生保护的权利。  
第三十二条 对从事接触职业病危害的作业的劳动者,用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定上岗前,在岗期间和离岗时的职业健康检查,并将检查结果如实告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业病检查的劳动者从事接触职业病危害的作业。不得安排有职业禁忌的劳动者从事所禁忌的作业,对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者,应当调离原工作岗位,并妥善安置,对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。  
第三十三条 用人单位应当为劳动者建立职业健康监护档案,并按照规定的期限妥善保存。职业健康监护档案应当包括劳动者的职业史,职业病危害接触史,职业健康检查结果和职业诊疗等有关个人健康资料。劳动者离开用人单位时,有权索取本人职业健康监护档案的复印件,用人单位应当如实,无偿提供,并在所提供的复印件上签章。    

八、关于补偿和赔偿    
根据劳部发(〔1995〕481号)<违反和解除劳动合同的经济补偿办法>中的第八条和第十条,被告应支付给原告经济补偿金:908.50元(月工资 月营养补助)* 21年 788元(一年增加一个月工资)=19078.50元 788元=19866.50元;额外经济补偿金:19078.50* 50%=9539.25元;  
第八条 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议,由用人单位解除劳动合同的,用人单位按劳动者在本单位工作的年限,工作时间每满一年发给相当于1个月工资的经济补偿金。  
第十条 用人单位解除劳动合同后,未按规定给予劳动者经济补偿,除全额发给经济补偿外,还须按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金。  
根据劳部发(〔1995〕223号)<违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法>中的第二条第四款和第三条第一款,被告应赔偿原告的工资损失908.50元(月工资 月营养补助)* 5个月 25%* 908.50* 5=5678.12元;  
第二条第四款 用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。  
第三条第二款 造成劳动者工资收入损失的,按劳动者应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工次收入25%的赔偿费用。  
根据《劳动法》第七十条和第七十二条,被告应为原告补交2006年4月到8月的养老保险金和医疗保险金;  
违反劳动合同应承担的责任  劳动合同第十一项违反劳动合同应承担的责任 任何一方违反劳动合同给对方造成经济损失的,应当根据其后果和责任大小,按照《**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中的第九条的有关规定进行经济损失赔偿。  
全部经济损失的赔偿金额为;违约金=908.5*60%*(14*12--2)=90486.6元  
劳动合同的第一项中就规定甲乙双方要共同执行《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》,请其提供这份证据。如被告不提供这份证据,按《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中的第七十五条 有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。  
根据《劳动法》第十
楼主我是李英 时间:2008-11-06 12:53:00
九条第七款和第九十八条,劳部发(〔1995〕223号)<违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法>中的第二条第四款和第三条第五款,《民法通则》第一百一十二条和第一百一十五条,及被告与原告所签订的劳动合同中的第十一项,  
《劳动法》第十九条第七款 违反劳动合同的责任  
劳部发(〔1995〕223号)<违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法>中的第二条第四款用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。第三条第五款 劳动合同中约定的其他赔偿费用。  
《民法通则》第四十四条 企业法人分立,合并或者有其他重要事项的变更,应当向登记机关办理登记并公告中。企业法人分立,合并,它的权得和义务由变更后的法人享有和承担。  《民法通则》第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任,应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定,一方违反合同时,向另一方支付一定数额的违约金,也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。  
《民法通则》第一百一十五条 合同的变更或解除,不影响当事人要求赔偿损失的权利。  
并根据《中华人民共和国民法通则》和《合同法》中的有关规定,被告对原告赔偿违约所造成的全部损失。  
《合同法》第一百零七条,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时,应当承担继续履行,采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。  
行政处罚金额为 19866.5 9539.25 5678.12=35083.87元  
《劳动法》第一百零五条,违反本法规定侵害劳动者合法权益,其他法律,行政法规已规定处罚的,依照该法律,行政法规的规定处罚。  
<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>第六条 用人单位有下列侵害劳动者合法权益行为之一的,应责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可责令按相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金:  (一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;(三)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(四)解除劳动合同后,未依照法律、法规规定给予劳动者经济补偿的。    

九、关于违约    

违约金是一种违约责任形式,是一种民事责任。  违约金是承担民事责任的一种形式,所以违约金的成立必须符合违约责任成立的条件。  1 有违约行为的存在  
违约金是承担违约责任的形式,承担民事责任的前提条件和合同当事人要有违反合同这一事实的存在。当事人的违约行为包括不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的条件,这两类违约行为都可能导致违约方承担支付违约金的法律后果。但是,如果当事人在订立合同时仅就某些具体的特定的违约行为的存在作为支付违约金的话,则应以合同中约定的违约行为的存在作为支付条件。如果没有发生合同中约定的违约行为,而是发生了其他违约行为,则违约方无须以支付违约金的形式承担违约责任。在这种情况下,如果有法定违约金的规定,则违约方应支付法定违约金,如果没有法定违约金的规定,则违约方须以其他形式承担违约责任。  
2当事人须对支付违约金进行了约定  
约定违约金成立的首要条件是当事人对一方违约后以支付违约金的形式承担违约责任有过约定。该约定可以是在订立合同时约定违约金条款,也可以是在事后订立违约金补充协议,只有在当事人约定以支付违约金的形式承担违约责任时,约定违约金责任才能成立。如果在当事人违约后,既没有违约金条款,又没有法定违约金的规定,则债权人不能要求违约方支付违约金。  
当事人在对违约金进行约定时,不仅要明确规定一方违约后须支付违约金,而且一般都要就违约金的数额或者具体的计算方法进行约定。  3 约定的违约金的条款或者补充协议须有效成立  
约定违约金的条款或者补充协议作为合同内容的组成部分,其成立和生效必须符合合同法规定的合同成立和生效的要件。约定违约金条款或者订立有关违约金的补充协议时当事人必须具有民事权利能力和相应的民事行为能力,当事人的意思表示必须真实并且就违约金条款或补充协议达成一致意见,这是违约金条款或违约金补充协议成立的要件。约定违约金的条款或者补充协议要生效,必须不得有《合同法》第52条规定的情形之一,(即1 一方以欺诈,胁迫的手段订立合同,损害国家利益;2 恶意串通,损害国家,集体或第三人利益;3 以合法形式掩盖非法目的;4 损害社会公共利益;5 违反法律,行政法规的强制性规定。)否则,该违约金条款或违约金补充协议就是无效的条款或协议。另外 ,按照《合同法》第54条的规定,如果违约金条款或者违约金补充协议是:(1 因重大误解订立的;2 在订立合同时显失公平的;3 一方以欺诈,胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的,)则该违约金条款或违约金补充协议就是可变更,可撤消的条款和协议,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤消。法院或者仲裁机构撤消后,该条款或者补充协议无效,在撤消或变更之前,该条款或补充协议仍然有效,违约方须按照违约金条款或违约金补充协议的约定承担违约责任。  
在约定违约金和法定违约金相结合的情况下,如果法律,行政法规对某种类型的违约所支付的违约金规定了固定的比例和幅度,而当事人约定的违约金超过了此比例和幅度的,则超过的部分是无效的。在认定这类条款或补充协议的效力时,可以根据法律的规定将超出的部分宣告无效,而符合法律规定的比例和幅度的部分则应确认有效。但是,在某些情况下,即使法律,行政法规规定了某种违约金的比例和幅度,但法律允许当事人特别约定,则当事人约定的违约金的数额即使超出了法定违约金的比例和幅度,也认为是有效的。  
4 约定违约金的数额不得过分高于违约造成的实际损失  《合同法》所规定的违约金性质上具有赔偿性,一般不具有惩罚性,所以,违约金的数额与违约所造成的实际损失的数额基本相等。当事人在约定违约金时一般也应当注意使约定的违约金的数额与应当预见到的在违约可能造成的损失相当,如果约定的违约金过分高于违约所造成的损失的,按照《合同法》第114条的规定:“当事人可以请求法院或者仲裁机构予以适当减少”,也就是说,约定的违约金的数额过分高于违约所造成的损失的,超过的部分是无效的。如果约定的违约金的数额低于违约造成的损失的,该违约金条款或者违约金的补充协议仍然有效,只不过当事人需请求法院或者仲裁机构予以增加。  
以上是当事人按照约定承担违约金责任的成立要件,缺一不可。      

十、关于证据    
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条因用人单位作出的开除,除名,辞退,解除劳动合同,减少劳动报酬,计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。  
《民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序,全面地,客观地审查核实证据。  <最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见>   
第71条对当事人提供的证据,人民法院应当出具收据,注明证据的名称,收到的时间,份数和页数,由审判员或书记员签名或盖章。  
第73条 依照《民事诉讼法》第六十四条第二款规定,由人民法院负责调查收集的证据包括1当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的。  
第78条 证据材料为复印件,提供人拒不提供原件或原件线索,没有其它材料可以印证,对方当事人又不予承认的,在诉讼中不得作认定事实的证据。  
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》  
第三条 人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果,促使当事人在合理期限内积极,全面,正确,诚实地完成举证。当事人因客观原因不能自行收集的证据,可申请人民法院调查收集。  
第六条 在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除,除名,辞退,解除劳动合同,减少劳动报酬,计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。  
第九条 下列事实,当事人无需举证证明(五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实。  第十八条 当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据,应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称,住所地等基本情况,所要调查收集的证据的内容,需要由人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。  
第二十五条 当事人申请鉴定的,应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形,当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负举证责任的当事人,在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料,致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的,应当对该事实承担举证不能的法律后果。  
第三十三条人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任分配原则和要求,可以向人民法院申请调查取证的情形,人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致,并由人民法院认可。由人民法院指定举证期限的不得少于三十日,自当事人收到案件受理通知书
楼主我是李英 时间:2008-11-06 12:53:00
和应诉通知书的次日计算。  
第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院审理时不组织质证,但对方当事人同意质证的除外。当事人增加,变更诉讼请求或者提出反诉的,应当在举证期限届满前提出。  
第三十九条 证据应当在审判人员的主持下进行。在证据交换的过程中,审判人员对当事人无异议的事实,证据应当记录在卷,对有异议的证据,按照需要证明的事实分类记录在卷,并记载异议的理由。通过证据交换,确定双方当事人争议的主要问题。  
第四十七条 证据应当在法庭上出示,由当事人质证。未经质证的证据,不能作为认定案件事实的证据。当事人在证据交换过程中认定并记录在卷的证据,可以作为认定案件事实的证据。  
第五十条 在质证时,当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性,针对证据证明力有无以及证明力的大小,进行质疑、说明与辩驳。  第七十四条 诉讼过程中,当事人在起诉状,答辩状,陈述及其委托代理人的代理词中承认的对已方不利的事实和认可的证据,人民法院应当予以确认,但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。  
第七十五条 有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。      

十一、其它法律法规的规定  《
民法通则》第二条,中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间,法人之间,公民和法人之间的财产和人身关系。  
《民法通则》第四十四条 企业法人分立,合并或者有其他重要事项的变更,应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立,合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。  
第八十八条;合同的当事人应当按照合同的约定,全部履行自已的义务。  
第一百零六条,公民,法人违反合同或者不履行其他义务的,应当承担民事责任。  
第一百二十一条,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的,另一方有权要求履行或者采取补救措施,并有权要求赔偿损失。  
第一百一十二条,当事人一方违反合同的赔偿责任,应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定,一方违反合同时,向另一方支付一定数额的违约金,也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。  
第一百一十五条,合同的变更或解除,不影响当事人要求赔偿损失的权利。  
第一百三十四条,承担民事责任的方式主要有;(七)赔偿损失, (八)支付违约金  《民事诉讼法》第五十二条 原告可以放弃或变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求,有权提起反诉。  
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条,人民法院受理劳动争议案件后,当事人增加诉讼请求的,如该诉讼请求与讼争的劳动争议案件具有不可分性,应当合并审理,如属独立的劳动争议,应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。  

<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>第六条 用人单位有下列侵害劳动者合法权益行为之一的,应责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可责令按相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金:  
(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;(三)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(四)解除劳动合同后,未依照法律、法规规定给予劳动者经济补偿的。  《合同法》  第二条本法所称合同是平等主体的自然人,法人,其他组织之间设立,变更,终止民事权利义务关系的协议。  
第八条,依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同,受法律保护。  
第十条,当事人订立合同,有书面形式,口头形式和其他形式。法律,行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。  
第十三条,当事人订立合同,采取要约,承诺方式。  
第十四条,要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定;1 内容具体确定,2 表示经受要约人承诺,要约人即受该意思表示的约束。  第二十条,承诺是受要约人同意要约的意思。  
第二十一条,承诺是受要约人同意要约的意思表示。  
第二十五条,承诺生效时合同成立。  
第三十条,承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。  
第三十二条,当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或盖章时合同成立。  
第三十九条,采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。  
第四十一条,对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。  
第六十条,当事人应当按照约定全面履行自已的义务。  
第七十条,当事人协商一致的,可以变更合同。法律,行政法规规定变更合同应当办理批准,登记等手续的,依照其规定。  
第七十一条,当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。  
第九十三条,当事人协商一致,可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。  第一百零七条,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时,应当承担继续履行,采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。    
楼主我是李英 时间:2008-11-06 13:00:00
    
一审开庭     
9月25日上午,我的劳动争议案在武汉市汉阳区人民法院二楼10号法庭开庭审理。  
开庭之前,书记员核实了双方诉讼人的身份,我的委托代理人是我的丈夫,在我提交了一份授权委托书上,对他的委托代理权限为特别授权,书记员说委托授权书上要写明特别授权的权限范围,但我一时不知特别授权的权限有哪些,后来对他的委托代理授权权限就改成一般授权代理,在查验参加人的身份证时还要提交身份证的复印件,当时我的丈夫只带了身份证的原件,向书记员说明情况后,他同意我们第二天再补交身份证复印件的要求。这时我向书记员递交了增加的诉讼请求申请书,他马上把这情况告知了法官,法官看后,认为可以和本案合并审理。  开庭时,由熊敏法官宣布开庭,再次核对了双方当事人的身份,宣布了案由,对我增加的诉讼请求与本案合并审理,对自己和书记员作了介绍,并询问我们是否申请回避后即开始正式审理阶段。  
首先是当事人陈述,熊法官说我的起诉状太长了,对方也收到了起诉状,写的具体内容他们也知道,叫我把具体的请求事项向法庭陈述一遍即可,接着是对方的陈述,对方辩称要维持我的除名处理决定。  
接着是对双方的举证证据进行质证。  
我提供的证据有:劳动合同,1月20日写的申诉书,职工调动通知单,员工离岗结算单,除名决定,代管失业人员档案协议书,病假单,武汉市职业病防治院化验单,工作证,毕业证,职称证,失业证,工资单,营养费证明单,证人证言,1988年厂保健站开具的证明复印件,给工会主席的挂号信函。  
我提供的以上证据都得到了对方的认定。在我提供病假单位中包括:2006年3月6日交给厂医务室的病假单,还有2006年4月6日和2006年5月8日医院开具的另外两份病假单,但法官认为这两份证据与本劳动争议案无关,法庭不予采信,也就退还给了我。  
对方提供的证据有:医务室病假转假单,考勤记录,有关除名决定的报告,《**公司关于辞退违纪员工的暂行规定》,产量报表。  
对其提供有关旷工的考勤记录,我认为这记录是不真实的。在2006年1月20日我没有开具病假休息,后面记录的我在挑选岗位从2006年3月10日起的十七天连续旷工记录也是不真实的,这是因为我的合法岗位不是挑选,在2006年3月10日至3月19日我的考勤记录应为病假,2006年3月30日整个下午我都在厂里没有旷工一天的行为。听我这样说后,对方马上拿出准备好的2006年1月20日的病假单位给法官,但在被质证之前被法官退回,当对方从被告的座位席上起身,将这份证据准备交给法官时有一个小动作,那就是她不由自主的伸出了自己的舌头,表情也很不自然,脸色一下也发红了,显然这是一份伪证。对于我2006年3月6日的病假单,对方认为我没有到医务室转假即为旷工,并说我知道有这样的规定,我一直是在按这个规定转假的;我说不知道有这样的规定,我以前很少请病事假,只是医务室的医生告诉我转假的事,因我的病情严重到卧床不起不能来转假就没有办理。当时法官要对方出示请假制度方面的规定时,对方说这份证据忘记带来了,并要求对这份证据延缓举证时限,这时我向法官指出这份证据的举证时限已过,而法官认为举证时限的长短应由她来确定。  
对其提供的《**公司关于辞退违纪员工的暂行规定》这份证据,我认为其对我的处理是除名决定,而不是辞退决定,这份证据不适用于我的情形,不予认定。  我对其提供的有关除名决定报告的证据也作了否定。因为我的合法岗位不是挑选,而其在对我作出除名决定前也没有进行过批评教育,我根本就不符合除名处理的条件,因此对这份证据也不予认定。  
在辩论阶段对方辩说认为其调动我的岗位是因为生产需要,这时我的委托人也就是我的丈夫马上要求对方提供在“生产需要”这方面的证据,要求对方出示2006年1月份的的报税单和销售合同,以验证对方所说的“生产需要”的真实性,而我此时也拿出“**包装报”来说明对方调动我的工作岗位根本就不是因为“生产需要”,在“**包装报”上刋登的内容显示:从2003年起软包业务就呈现下降的趋势,业务量大幅减少,软包生产状况在当时是不需要增加人手的。我的视力不好,也不适合调动到挑选岗位,在调动岗位之前也未经与我协商同意,因而调动我的岗位是不合法的,是生产厂长在有意地整治我,就是想让我过不好年。  
对方在此时以我已经同意到挑选岗位上班了为由,认为双方就岗位变更一事已达成协商同意,说:“你已经在挑选岗位报到了,并且在挑选岗位还有产量记录作为证据,你要是不同意,怎么还会有你的产量记录呢?”而我认为产量记录并不能代表是我已协商同意岗位变更的证据;我的劳动合同中《全员劳动合同变更书》上没有任何记录,如果双方就此事达成了协议按照《劳动法》的有关规定是要办理有关劳动合同变更的书面手续;之所以有我的产量申报记录,是因为劳动者有获得劳动报酬的权利,不管这个劳动岗位合法与否,都不能影响劳动者的这项权利,我劳动后就应该有报酬,而对方也有义务支付劳动报酬。  
对于2006年3月30日双方也有不同的看法。对方认为在那天人事部经理说我旷工,已对我进行了批评教育;我否认了对方对我进行批评教育的事实,并要求对方出示对我进行批评教育的证据,我3月30日下午到厂里去是想与对方就岗位变更劳动争议一事进行沟通协商,整个下午都在人事部和厂办公室,根本就没有对方所说的旷工行为。  
就职业病体检一事,双方也有一番争辩。我的营养费证明单可以证明我的工作接触有毒有害物质,但对方认为发给我营养费是因为特殊照顾,当时我认为她的这番话毫无道理没有必要去辩驳,同时我还出示了我平时做溶剂检测时的实验记录本,我举证时对方对这份证据没有认定,认为这是一份私人物品,不能说明问题,不予认定。  
法官这时说你要进行职业病体检有什么证据,我把武汉市职业病防治院的化验单进行举证,法官认为这份化验单不能说明我就有职业病,于是我对这项诉求作了变更,要求对方对我进行一次离岗后的职业健康体检。  
在法庭质证和辩论快结束时,我一下子想起来我向法庭申请调查的《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》这份证据,对方还未举证,我马上向法官提出要对方出示这份证据的请求,法官答应了我的要求,当我拿到这份证据时法官还说:“李英,你赶快在里面找,找对你有利的地方。”直到现在我还是不明白法官当时为什么要那样说,我即使是一个傻瓜,也不至于在这份证据中去找对我不利的条款吧!当然我很快在其中找到了对自己有利的条款。  
还记得在庭审时就岗位变更问题,法官认为单位调动我的工作时我应该服从,并举例说她就得服从上级对她的工作调动安排,我说我是依据《劳动法》调整的对象,而她是受《公务员法》的约束,我们两人所依据的法律体系是不同的,我把在《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》的第46条,(1996)劳办发100号《关于职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函》这两个法律法规文件中,有关岗位变更的情况向法庭作了陈述。  
两个多小时的时间很快就过去了,庭审快结束时法官问我是否愿意调解,我不同意调解,最后双方在庭审笔录上签字后庭审即告结束。  2006年10月18日接到法官打来的电话,要进行证据质证。10月19日上午在熊法官的主持下,对对方提供的有关请假制度和考勤方面的有关规定进行质证,我认为对方提供的这两份证据没有经过民主程序和公示,也没有具体的执行或生效日期,这两份证据均无法律效力,并且对方已超过了举证时限,根本就不应予以质证;在调查的最后法官问我是否愿意调解,我回答不愿意调解,这次法庭调查即告结束。  
2006年11月24日我收到了一审判决书。  
楼主我是李英 时间:2008-11-06 13:01:00
      
我的一审判决书    

湖北省武汉市汉阳区人民法院  

民 事 判 决 书    (
2006)阳民二初字第385号     

原告:李英,女,汉族,无职业,住址(略)  
委托代理人:王χ(系原告李英之夫),男,汉族,住址同上。特别授权代理。  

被告;武汉**包装印务限公司,住所地:(略)。
法定代表人:冯χχ   
委托代理人:王χχ,刘χχ,特别授权代理。其它略。  

原告李英诉被告武汉**包装印务有限公司劳动争议纠纷一案,本院于2006年8月24日立案受理后,依法由代理审判员熊敏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李英及其委托人王χ,被告武汉**包装印有限公司的委托代理人王χχ、刘χχ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。  
原告李英诉称,原告1985年从武汉化工学校毕业被人事组织部门分配到被告处工作。被告与原告从1999年12月1日起签订了无固定期限的劳动合同。依合同约定工作岗位为质检。2006年1月被告安排原告于1月17日、19日、23日、25日到彩盒车间劳动。原告在彩盒车间劳动后,因劳动负荷较重,导致腰椎疼痛难忍,身体难以承受,便要求被告找其它同志顶替,被告不同意,并称原告可以申请下岗。原告当时写了下岗的申请交给被告,但是被告又告知原告现在已经停止了办理员工内部下岗,并告知原告可以辞职。原告不愿意辞职,被告又安排原告到软包车间做挑选工,原告因视力不好,不适合该岗位,提出可以到食堂做杂工或者清洁工,没有被被告接受。2006年1月23日原告因腰椎疼痛到医院检查,经检查为“腰椎退行性病变”,遵医嘱休息一个月,时间为2006年2月5日至3月5日。2006年3月6日原告又到武汉市第八医院就诊,诊断为“腰椎间盘突出症”,医嘱:平卧床,休息两周。休息时间从2006年3月6日至3月19日,但是原告因病情原因一直卧床休息到2006年3月30日。2006年3月30日原告到单位协商此事,被告知因旷工已经被除名。2006年4月6日,原告接到被告《关于将李英除名的决定》的通知书。原告认为,被告擅自变更原告的工作岗位,违反了劳动合同的约定,并且在原告合理要求下,拒不给原告安排合适的工作,滥用管理职权,利用其强势地位对原告打击报复,迫使原告解除劳动合同,并且使得原告得不到任何经济补偿与赔偿,严重违反劳动法的规定。2006年5月26日原告向武汉市劳动争议仲裁委员会申请仲裁,仲裁裁决:“撤销被诉人对申诉人作出的除名处理决定;维持被诉人对申诉人作出的解除劳动合同处理决定;驳回申诉人的其他仲裁请求”。原告不服该裁决,诉至法院,请求判令被告与原告解除劳动合同违约违法;判令被告应支付原告经济补偿金、额外经济补偿金、工资赔偿共计35083.87元;判令被告为原告补交自2006年4月至8月的养老保险金和医疗保险金;判令被告按照《武汉**(集团)股份限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第九条的规定,对原告进行经济补偿;判令被告为原告离岗后进行一次职业病体检,并向被告索取原告的职业健康监护档案复印件;本案的诉讼费和仲裁费用由被告负担。  
被告武汉长印包装印务有限公司辩称,因原告连续旷工达到17天,被告按规定对原告作出除名处理决定,无需对原告进行赔偿和补偿,请求法院依法驳回原告的诉讼请求。  
经审理查明,原告于1985年元月参加工作。1999年12月1日与武汉**(集团)股份有限公司塑料彩印厂签订了无固定期限劳动合同,工作岗位为质检。2002年武汉**(集团)股份有限公司塑料彩印厂与**印刷厂合并,组成武汉**(集团)股份有限公司**印刷厂,2004年武汉**(集团)股份有限公司**印刷厂变更为武汉**包装印务有限公司。2006年1月20日,被告在未与原告协商一致的情况下,将原告从质检岗位调整到软包车间。原告于2006年2月3日、4日到软包车间工作。2月5日,原告向被告请病假一个月,并按照被告的请假制度,在被告医务室办理了手续。3月6日,原告再次向被告请两周病假,3月19日病假期满后,原告在未向被告递交病假条,也未到被告医务室办理相关请假手续的情况下,未到被告处上班,被告也未向原告发放工资。2006年4月3日,被告以原告连续旷工达17天,严重违反公司制度及劳动纪律为由,未对原告进行批评教育,直接作出**政字(2006)08号除名决定书,“决定将李英除名,除名后,该员工与本公司原签订劳动合同自行解除”。2006年5月19日,原告与武汉市失业保险管理办公室签订代管失业人员档案协议书,并从当月起每月领取失业保险金303元。因原告对除名决定不服,于2006年5月26日向武汉市劳动争议仲裁委员会申请仲裁,该委作出武劳仲裁字(2006)第107号仲裁裁决书,“一、撤销被诉人对申诉人作出的除名决定;二、持被诉人对申诉人作出解除劳动合同处理决定;三、驳回申诉人其他仲裁请求”。原告对此不服,诉到法院。  
另查明,原告工作期间,每月工资908.5元。原被告劳动关系存续期间,被告为原告办理了养老保险、医疗保险、失业保险,交费期限均截至2006年4月止。  
上述事实,有仲裁裁决书、劳动合同、除名决定书、失业证及当事人的陈述在案予以证实。  
本院认为,原、被告签订的劳动合同内容真实有效,应受法律保护。被告未与原告协商一致,变更了原告的工作岗位,原告生病在家休息未向被告履行请假手续,故原、被告双方在履行劳动合同中均存在过错。原告于2006年3月19日病假期届满后未上班,被告也未向原告支付工资,双方的劳动关系至此解除,被告应按规定给予原告解除劳动合同的经济补偿金和额外经济补金。被告未对原告批评教育作出的除名决定,程序违法,应予撤销。因被告为原告缴纳社会保险费的截止时间为2006年4月,故被告应为原告补发2006年3月至4月的工资。关于原告的其他诉讼请求,因无事实及法律依据,本院不予支持。据此,本院依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、第十条、《企业职工奖惩条例》第十八条之规定,判决如下:   
一、 撤销被告武汉**包装印务有限公司对原告李英的除名决定;  
二、 解除原告李英与被告武汉**包装印务有限公司的劳动关系;  
三、 被告武汉**包装印务有限公司支付原告李英解除劳动合同的经济补偿金10902元(908.5元/月*12),额外经济补偿金5451元,合计16353元,于本判决生效之日起十日内付清;  
四、 被告武汉**包装印务有限公司支付原告李英2006年3月、4月的工资1817元(908.5*2),于本判决生效之日起十日内付清;  
五、 驳回原告李英的其他诉讼请求;  
六、 仲裁费620元由原告李英与被告武汉长印包装印务有限公司各承担310元。  
本案受理费及其他费用100元,由原告李英及被告武汉长印包装印务有限公司各承担50元。此款原告已预交,被告将其承担的费用直接付给原告。  如不服本判决,可在判决收送达之日起十五日,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。       

代理审判员 熊敏  

二00六年十一月二十日  
书记员 赵旭      
楼主我是李英 时间:2008-11-06 13:04:00
  民事判决第三条多打了一个0,应更正为:
  三、 被告武汉长印包装印务有限公司支付原告李英解除劳动合同的经济补偿金10902元(908.5元/月*12),额外经济补偿金5451元,合计16353元,于本判决生效之日起十日内付清;
楼主我是李英 时间:2008-11-06 13:11:00
      劳动争议诉讼(民事上诉)
  
  
  决定民事上诉
  我的民事上诉状、对方的民事上诉状和我的答辩状
  二审判决期间
  我向二审法院递交的调查申请书
  二审代理词
  部队来函
  二审民事判决书
  我的一审庭审笔录、二审调查笔录
  关于一审庭审笔录和二审调查笔录
  
  我在劳动争议阶段犯的错误
  
  1 关于证据和庭审笔录
  2 庭审时该说的一定要说
  3 我对法律认识上的错误
  4 对一审判决书研读的不够仔细
  5 不知道正确地行使当事人的权力
  6劳动争议诉讼中其它的错误
  
  
  我在劳动争议诉讼中不原调解的原因
  
  
  劳动者应当了解的有关知识
  
  1 什么是劳动合同,劳动合同包括哪些主要内容
  2 什么是劳动合同的履行,履行劳动合同应遵守的原则
  3 什么是劳动合同的变更,变更劳动合同须符合哪些条件
  4 什么情况下可以解除劳动合同
  5 劳动者如何才能保护好自己的合法权益
  6 什么是工资,我国工资的分配原则
  7 怎样计算用人单位依法解除劳动合同的经济补偿金
  8 解除劳动合同与开除、除名的区别
  9 企业开除职工的条件及程序
  10 企业对职工予以除名的条件及程序
  11 什么是辞职,辞职的程序和后果
  12 工会在用人单位解除劳动合同问题上的权利
  13 劳动诉讼案件的管辖
  14 劳动争议诉讼的程序
  15 当事人的权利和义务
  16 劳动争议诉讼审理的开庭程序
  17 影响案件胜负的主要因素
  18 劳动争议案件中的证据准备
  19 有关新旧法律法规的适用
  
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:32:00
      民事上诉
  
  在2006年11月份,我遇到了以前的几个同事,她们都很关心我的劳动官司的情况,碰到我时还向我打听说:“李英,听说你的劳动官司打赢了,厂里要赔偿给你五、六万元钱,这是真的吗?”那时我还没有收到一审判决书,具体的判决结果是什么我还不知道,而她们是哪里来的消息呢?回家后,我把这件事情跟我的丈夫说了,在心中我还有些暗暗地欢喜,因为这跟我估计的一审判决结果出入不太大,而我的丈夫认为,因为劳动争议仲裁的结果就完全出乎于我们的意料之外,对一审的判决结果我们也不要过于乐观,我一定要有思想准备,因为有可能一审判决结果比这个传言的判决结果要差很多。
  2006年11月24日,书记员把判决书给我并要我签收,同时询问我是否上诉,当我看到一审只有一万多元钱的赔偿判决后,不禁笑了起来,并签字要求上诉。法官在一旁看见我笑了后,连忙问我是为什么笑,是不是因为判决书中字或标点符号错了?其实我是因为这个判决结果真的与我丈夫预计的一样,心中很是佩服他的英明,庆幸幸亏是他提前给我打了预防针,要不然我拿到一审判决书看到判决结果后会是多么的沮丧和失望啊!
  在武汉市汉阳区法院的大厅里,我把一审判决书仔细地阅读后,马上看出一审法官依据《劳动法》第十七条,即双方协商一致解除劳动合同的认定既不是客观事实,也不与法律规定的情形相符合,这完全是一项错误的判决,这进一步增强了我上诉的决心。
  2006年12月1日,我向武汉市汉阳区人民法院递交了民事上诉状,并于当日下午到武汉市中级人民法院交纳了诉讼费用。2006年12月5日我收到了对方的上诉状副本,在2006年12月15日我向武汉市汉阳区人民法院递交了民事答辩状。
  
  
  民事上诉状的格式标准和书写要点
  
   民事上诉状
  
  
  上诉人:姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住址、电话、邮编
  如为单位要写明单位全称、法定代表人姓名、职务、单位地址、电话、邮编
  
  被上诉人:姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住址、电话、邮编
  如为单位要写明单位全称、法定代表人姓名、职务、单位地址、电话、邮编
  
   上诉人因****一案,不服***人民法院**年**字第**号一审民事判决(裁定),根据《民事诉讼法》的相关规定,现依法提起上诉。
  
   上诉请求:
  
  
  上诉事实和理由:
  
  
  此致
  ****人民法院
  
   上诉人:
  年 月 日
  
  
  附本诉状副本 份。
  新证据 份。
  
  上诉请求是针对一审的民事判决书而言的,针对民事判决中的具体判决,要求上级法院对原审判决要求撤销,全部改判;还是只要求对原审判决作部分改判;上诉请求应该写得简单明白,清晰具体。
  上诉的事实和理由是上诉状的重点。上诉状和起诉状的不同点在于,上诉状主要是写第一审判决中存在的问题和错误,而不是把起诉状简单地改成上诉状就行的。针对一审判决,从以下几个方面来写:一是针对原判决中认定的事实错误,从事实和证据方面来定;二是一审判决中确认性质不当来写,定性不准确,必然存在判决处理不当。三是对原审判决适用法律不当来写,要引用具体地法律条方来说明,不能只写判违法,而不写具体违反了哪条法律法规。最后针对自己的上诉请求作进一步的事实和理由上的论述。
  
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:38:00
      
我的民事上诉状、武汉长印包装的民事上诉状和我的答辩状        

民事上诉状    
上诉人:李英,41岁,汉族,无职业  住址: 略  
被上诉人:武汉**包装印务有限公司 地址:略  
法定代表人:冯χχ 男 职务:董事长    

上诉人对湖北省武汉市汉阳区人民法院(2006)阳民二初字第385号《民事判决书》判决中的第二项,第三项,第四项,第五项,第六项判决不服,根据中华人民共和国《民事诉讼法》第147条之规定,特向湖北省武汉市中级人民法院提起上诉。    

上诉请求事项  
一、判令被上诉人与上诉人解除劳动合同违约违法;  
二、判令被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济补偿金和额外经济补偿金;经济补偿金:19078.50元(908.5元* 21年);额外经济补偿金:19078.50* 50%=9539.25元;   
三、判令被上诉人赔偿上诉人2006年4月至8月的工资:5678.12元;  
四、判令被上诉人为上诉人补交2006年4月至8月的养老保险金和医疗保险金;  
五、判令被上诉人支付上诉人违法行政处罚赔偿金,违法行政处罚赔偿金为解除劳动合同补偿金和额外经济补偿金及工资赔偿金的一倍;金额为:34295.87元;  
六、判令根据被上诉人与上诉人所签订的劳动合同中的第十一项,被上诉人为上诉人进行  违约经济损失赔偿;金额为:90486.6元;  七、判令被上诉人为上诉人进行一次离岗后的职业健康体检,并向被上诉人索取上诉人的职业健康监护档案复印件;  
八、本案的一审,二审诉讼费和仲裁费由被上诉人承担。    

上诉事实和理由:    

上诉人认为一审法院对本案的相关事实混淆不清,在审理时无视本案已质证的关键证据和重要事实,在判决时增加和减少了上诉人的诉讼请求,并有适用法律不当和枉法臆断之举,这种不作为的行为,严重损害了国家法律的公正和尊严,造成了上诉人的合法权益在一审判决时无法得到维护的后果。  

一 一审法院对本案事实混淆不清   
在一审判决书的第1页中上诉人委托代理人的代理权限,不是特别授权代理,而是一般授权代理。 有上诉人提供给一审法院的授权委托书为证  在一审判决书的第1页有本院于2006年8月24日立案的内容,但在2006年8月21日上诉人就接到了武汉市汉阳区人民的受理案件通知书。 有案件受理通知书为证  
在一审判决书第2页的上诉人诉称部分,一审法院陈述:“2006年1月被上诉人安排上诉人于1月17日、19日、23日、25日到彩盒车间劳动……上诉人不愿意辞职,被上诉人又安排上诉人到软包车间作挑选工”。这是两次性质不相同的工作安排,上诉人在起诉书中陈述的事实是:到彩盒车间的劳动安排是上诉人所属品质部经理蔡礼新安排的一次劳动,只有四天,是临时性的,不涉及上诉人的岗位变更,而到软包车间作挑选工是由被上诉人人事部经理刘凤珠下达了职工调动通知单,是一次变更了上诉人工作岗位的工作调动。 有劳动合同和职工调动通知单,民事起诉状为证(证据均已质证)  
在一审判决书第3页的上诉人诉称部分,有“迫使上诉人解除劳动合同”的内容,事实是:劳动合同不是由上诉人主动解除的,是被上诉人对上诉人作出除名决定后产生的后果,即“决定将李英除名,除名后,该员工与本公司原签定的劳动合同自行解除” 有除名决定为证(已质证)  在一审判决书第3页的上诉人诉称部分,一审法院陈述:“上诉人不服该裁决,诉至法院”,认为上诉人对仲裁裁决全都不服,事实是上诉人在对仲裁庭作出的第一项裁决即撤销被上诉人对上诉人作出的除名决定没有不服。 有仲裁裁决书,民事起诉状和代理词为证(证据已质证)   在一审判决书第4页的审理查明部分中,一审法院认为:“2006年1月20日,被上诉人在未与上诉人协商一致的情况下,将上诉人从质检岗位调整到软包车间”。事实是:2006年1月19日上诉人因身体不适,就到彩盒车间的临时劳动安排问题与品质部经理蔡χχ产生分岐,当天下午3:00左右,上诉人与品质部经理到被上诉人处周彬厂长那里申诉,而周χ厂长根本就不听上诉人的意见和要求,当时就打电话通知人事部经理将上诉人调到软包车间做挑选工,人事部经理未与上诉人协商在2006年1月19日就下达了职工调动通知单,2006年1月20日上诉人不同意此次工作岗位变更的调动写了申诉书,并分别递交给了被上诉人处人事部经理刘χχ,工会主席陈χχ和总经理俞χ。 有职工调动通知单和申诉书为证(均已质证)  
在一审判决书第4页审理查明部分中,一审法院认为:“3月6日,上诉人再次向被上诉人请两周病假,3月19日病假期满后,上诉人在未向被上诉人递交病假条,也未到被上诉人医务室办理相关请假手续的情况下,未到被上诉人处上班,被上诉人也未向上诉人发放工资”。事实是:上诉人在2006年1月20日,已将申诉书递交给了被上诉人处,根据劳动合同第十项第二款,第十二项第二款和《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第十条,被上诉人在2006年2月20日就应该作出调解不成的书面意见,但此次劳动争议两个月之后还没有得到协商解决,上诉人在此期间没有任何经济收入,在家卧床不起,被上诉人也未到家中探望或打电话给上诉人,被上诉人认为上诉人在此期间旷工,上诉人的工资为―181元。 有申诉书,劳动合同,员工离岗结算单为证(均已质证)  
在一审判决书第4页审理查明部分,一审法院认为:“2006年5月19日,上诉人与武汉市失业办公室签订代管失业人员档案协议书”。事实是上诉人的个人档案托管手续是由被上诉人处人事部档案管理人员办理的,上诉人没有亲自办理过这个手续。 有代管失业人员档案协议书为证(已质证)  
在一审判决书第4页审理查明部分,一审法院认为:“因上诉人对除名决定不服,于2006年5月26日向武汉市劳动仲裁委申请仲裁,该委作出武劳仲裁字[2006]第107号仲裁裁决书……上诉人对此不服,诉至法院”,认定上诉人对仲裁委作出的所有裁决全都不服,事实是上诉人并未就仲裁委作出的第一项裁决即撤销被上诉人对上诉人作出的除名决定,向一审法院提起诉讼。 有仲裁裁决书,民事起诉状和代理词为证(证据已质证)  

二 一审法院在审理时无视已质证的关键证据和重要事实  
一审法院在审理时无视的已质证的关键证据有:申诉书,员工离岗结算单,毕业证,职称证,保健站证明复印件,证人证言,武汉市职业病防治院检验报告单,挂号信函复印件,《**集团劳动合同制实施细则》,**包装报,以上证据均已质证。  
一审法院无视的重要事实是:2006年1月19日,被上诉人未与上诉人协商就下达了职工调动通知单,2006年1月20日,上诉人写了申诉书分别递交给了被上诉人处人事部经理刘凤珠,工会主席陈春莲和总经理俞耕。 有申诉书和职工调动通知单为证(已质证)   

三 一审法院在判决时增加和减少了上诉人的诉讼请求  
在上诉人提交的仲裁裁决书中已经撤销了被上诉人对上诉人作出的除名处理决定,上诉人在民事起诉状中未对此项裁决不服提起诉讼,一审法院增加了此项判决。 有仲裁裁决书,民事起诉状,一审代理词,一审判决书为证。  
被上诉人在2006年4月3日作出**政字(2006)08号除名决定即“决定将李英除名,除名后,该员工与本公司原签定的劳动合同自行解除”,2006年5月19日被上诉人将上诉人的档案托管并将失业证交给了上诉人,至此被上诉人与上诉人解除劳动合同的手续全部完成。在起诉状中没有上诉人再次与被上诉人的解除劳动关系的诉求,上诉人在起诉状中诉求是“判令被上诉人与上诉人解除劳动合同违约违法”,一审法院没有对“判令被上诉人与上诉人解除劳动合同违约违法”的诉求作出判决,却用偷梁换柱,鱼目混珠的手法作出了上诉人与被上诉人的劳动关系的判决来替代,即增加了上诉人再次与被上诉人解除劳动关系的诉求。(见一审判决书第二项判决)。 有除名决定,民事起诉状,一审代理词,一审判决书为证。  
上诉人在2006年9月25日一审开庭时递交了增加诉讼请求的申请书,要求被上诉人对上诉人进行行政处罚金的赔偿,一审法官当庭准予与本案合并审理,在判决书中没有提及上诉人这项诉讼请求及一审法院对此的判令。 有民事起诉状和一审判决书,增加诉讼请求申请书和增加的诉讼请求代理词为证  

四 一审法院枉法臆断   
在一审判决书的第5页,一审法院认定:“被上诉人未与上诉人协商一致,变更了上诉人的工作岗位,上诉人生病在家休息未向被上诉人履行请假手续,故被上诉人,上诉人双方在履行劳动合同中均存在过错。上诉人于2006年3月19日病假期届满后未上班,被上诉人也未向上诉人支付工资,双方的劳动关系至此解除。”   
事实是:2006年1月19日,上诉人因身体不适,就到彩盒车间的临时劳动安排问题与品质部经理蔡χχ产生分岐,当天下午3:00左右,上诉人与品质部经理到被上诉人周χ厂长那里申诉,而周χ厂长根本就不听上诉人的意见和要求,当时就打电话通知人事部经理将上诉人调到软包车间做挑
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:38:00
选工,人事部经理在2006年1月19日就下达了职工调动通知单,是被上诉人未与上诉人协商就下达了职工调动通知单,变更了上诉人的工作岗位;2006年1月20日,上诉人向被上诉人递交了申诉书,明确表示不同意这次工作调动,但愿意与被上诉人协商解决此次劳动争议;2006年3月19日上诉人的病假期届满后,在2006年3月30日下午上诉人到被上诉人处人事部和工会协商解决此次劳动争议;2006年4月6日上诉人在要求签字的除名决定上签下“对除名有疑异”;依据此除名决定即“除名后,劳动合同自行解除”,被上诉人与上诉人解除了劳动合同;2006年5月19日被上诉人将上诉人的档案托管并将失业证交给了上诉人,被上诉人与上诉人解除劳动合同的手续全部完成。上诉人在2006年5月26日申请劳动仲裁。 有劳动合同,职工调动通知单,申诉书,员工离岗结算单,除名决定,代管失业人员档案协议书,仲裁裁决书为证(均已质证)  
2006年1月19日被上诉人未与上诉人协商下达了职工调动通知单,变更了上诉人劳动合同中约定的工作岗位,形成了违约违法的事实;上诉人不同意此次岗位变更,于2006年1月20日向被上诉人递交了申诉书,表示愿意协商解决此次劳动争议,但在2006年3月19日此次劳动争议都没有得到协商解决,到2006年3月20日时,此次劳动争议已持续两月,上诉人无法履行劳动合同,完全是因为被上诉人单方面变更了上诉人的工作岗位,又不执行劳动合同第十项第二款,第十二项第二款和《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第十条的规定造成的,上诉人没有任何过错。上诉人三月份的工资为―181元,这在员工离岗结算单中有清晰的记录,实际情况并不是一审法院认为的2006年3月19日以后被上诉人未发给上诉人工资。在2006年3月19日,上诉人虽然与被上诉人之间存在劳动争议,但在此时并未申请劳动仲裁,2006年3月30日上诉人还到公司与就此劳动争议与被上诉人协商,但没有结果。一审法院已查明,“被上诉人与上诉人劳动关系存续期间,被上诉人为上诉人办理了养老保险,医医疗保险,失业保险,交费期均截至2006年4月止”,一审法院认为上诉人与被上诉人的劳动关系在2006年3月19日“至此解除”,这完全是在枉法臆断。 有劳动合同,职工调动通知单,申诉书,员工离岗结算单,代管失业人员档案协议书,失业证,仲裁裁决书为证(均已质证)  在一审判决书的第5页,一审法院认定:“被上诉人未对上诉人批评教育作出的除名决定,程序违法,应予撤销。”   
事实是:2006年1月19日被上诉人下达了职工调动通知单,将上诉人工作岗位单方面变更为软包挑选,2006年1月20日上诉人不同意此次工作岗位变更的调动写了申诉书,分别递交给了被上诉人处人事部经理刘χχ,工会主席陈χχ和总经理俞χ,2006年3月20日上诉人与被上诉之间因工作岗位的变更产生的劳动争议已持续两月,被上诉人不愿意执行劳动合同第十项第二款,第十二项第二款和《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第十条的规定,被上诉人要上诉人到软包挑选做挑选工既不合法,上诉人没有参加转岗培训即使上岗也不合格,被上诉人违约违法在先,使上诉人劳动合同中约定的合法的工作岗位灭失和劳动权利的剥夺,在这种的情况下上诉人又如何能有无故旷工违纪行为的发生呢?2006年10月19日,在庭审结束近一个月后,被上诉人提供的两份公司规章制度方面的证据,超过了举证时限,而且没有经过民主程序和公示,被上诉人的这两份证据无法律效力,况且从2006年3月20日到2006年4月3日期间的法定工作日为11天,被上诉人作出除名决定时依据的是《企业职工奖惩条例》第十八条和《劳动法》第二十五条第二款的规定,上诉人的情况符合上述两条法律规定吗?难道仅仅只是程序违法吗? 有劳动合同,职工调动通知单,申诉书,2006年3月6日至19日的病假单复印件,除名决定为证据(均已质证)  

五 一审判决适用法律不当  
被上诉人与上诉人解除劳动合同不是协商一致解除劳动合同,也没有双方协商一致的证据,在仲裁和一审时双方均不愿意调解。一审法院判令被上诉人支付给上诉人经济补偿金和额外经济补偿金,依据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条和第十条,一审法院依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条判决无任何事实和证据,适用法律不当。应依据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条和第十条判决。 有职工调动通知单,除名决定,劳动合同,仲裁裁决书第一项裁决,工作证为证(均已质证)   

六,一审法院不作为  
2006年8月21日,上诉人与被上诉人的劳动争议案在一审法院立案受理,2006年9月25日在一审法院10号庭适用简易程序公开开庭进行了审理,2006年11月24日上诉人收到一审法院关于本案的民事判决书。  
一审法院经审理查明:“上诉人1985年参加工作,1999年12月1日与武汉**(集团)股份有限公司塑料彩印厂签定无固定期劳动合同,工作岗位为质检。2002年武汉**(集团)股份有限公司塑料彩印厂与**印刷厂合并,组成武汉**(集团)股份有限公司**印刷厂,2004年武汉**(集团)股份有限公司**印刷厂变更为武汉**包装印务有限公司。”“2006年4月3日,被上诉人以上诉人连续旷工达17天,严重违反公司制度及劳动纪律为由,未对上诉人进行批评教育,直接作出**政字(2006)08号除名决定书即“决定将李英除名,除名后,该员工与本公司原签定的劳动合同自行解除”。  
一审法院认定:“上诉人与被上诉人签订的劳动合同内容真实有效,应受法律保护。”“被上诉人未对上诉人批评教育作出的除名决定,程序违法,应予撤销。”   
上诉人在起诉状中的第一项诉求是“判令被上诉人与上诉人解除劳动合同违约违法”,依据一审法院经审理查明的事实和一审法院的认定,应该得到被上诉人与上诉人解除劳动合同违约违法的结论。但一审法院无视上诉人的这项诉求,对此项诉求没有进行判决,从而使上诉人关于解除劳动合同后的补偿和赔偿方面的诉求也得不到合法的支持。  
在上诉人所提交给一审法院的证据中包括:营养费发放单,保健站证明复印件,证人证言,挂号信函复印件,以上证据均已质证,但一审法院却无视这些证据,对关于要求被上诉人对上诉人作一次离岗后的职业健康体检和向被上诉人索取上诉人的职业健康监护档案的复印件的诉求也不予支持。  
一审法官对本案的相关事实混淆不清,在审理时无视本案已质证的关键证据和重要事实在判决时增加和减少了上诉人的诉讼请求,并有适用法律不当和枉法臆断之举,她的这种不作为的行为,严重损害了国家法律的公正和尊严,造成了上诉人的合法权益在一审判决时无法得到维护的后果。  

七 恳请二审法院依法判决  
被上诉人与上诉人解除劳动合同,是因为被上诉人对上诉人作出的除名决定即“决定将李英除名,除名后,该员工与本公司原签定的劳动合同自行解除”。在上诉人的仲裁裁决书中,已撤销了被上诉人对上诉人作出的除名决定,在一审法院增加的判决项中也撤销了被上诉人对上诉人作出的除名决定,除名决定被撤销后,由除名决定产生的劳动合同自行解除违法,即被上诉人解除与上诉人劳动合同违法。被上诉人解除与上诉人劳动合同还违反了《劳动法》第二十五条第二款,第二十六条第三款,第二十九条第四款,《工会法》第二十一条,《职业病防治法》第三十二条,《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第三十三条的规定。上诉人与被上诉人签定的是无固定期的劳动合同,被上诉人解除与上诉人的劳动合同后,致使上诉人与被上诉人签定的无固定期限的劳动合同无法履行,形成了违约的事实。因此,被上诉人与上诉人解除劳动合同违约违法。 有仲裁裁决书第一项裁决,一审法院判决书第一项判决,劳动合同,除名决定,代管失业人员档案协议书,失业证为证(证据均已质证)  
被上诉人违约违法解除了与上诉人劳动合同后,未对上诉人进行任何经济补偿与赔偿,根据被上诉人与上诉人所签定的劳动合同及相关法律法规规定,上诉人要求被上诉人对上诉人进行解除劳动合同后的经济补偿与赔偿。  
根据劳部发(〔1995〕481号)《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》中的第八条和第十条,被告上诉人应支付给上诉人经济补偿金和额外经济补偿金。经济补偿金为:908.50元* 21年=19078.50元;额外经济补偿金19078.50* 50%=9539.25元; 有劳动合同和职工调动通知单,除名决定,仲裁裁决书第一项裁决,一审法院第一项判决,工资证明,营养费发放单,工作证为证,(均已质证)  
根据劳部发(〔1995〕223号)〈违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法〉中的第二条第四款和第三条第一款,被上诉人应赔偿上诉人的工资损失908.50元* 5 25%* 908.50* 5=5678.12元; 有劳动合同,除名决定,仲裁裁决书第一项裁决,一审判决书第一项判决,工资单,营养费发放单为证(证据均已质证)  
根据《劳动法》第七十条和第七十二条,被上诉人应为上诉人补交4月到8月的养老保险金和医疗保险金;  
根据《劳动法》第一百零五条和<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>第六条第四款,被上诉人应支付给上诉人违法行政处罚赔偿金,上诉人要求违法行政处罚赔偿金为解除劳动合同补偿金和额外经济补偿金及工资赔偿
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:38:00
金的一倍;金额为:34295.87元(28617.75元 5678.12元); 有劳动合同,职工调动通知单,除名决定,仲裁裁决书第一项裁决,一审判决书第一项判决,工资单,营养费发放单,工作证为证(证据均已质证) 
 根据《劳动法》第十九条第七款和第九十八条,劳部发(〔1995〕223号)<违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法>中的第二条第四款和第三条第五款,国发[1978]104号文,及被上诉人与上诉人所签订的劳动合同第十一项和附件一,《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第五条第一款第2条,第九条第三款之规定,被上诉人应对上诉人进行违约经济赔偿,金额为90486.6元(月平均工资*60%*违约月数) 有劳动合同,职工调动通知单,除名决定,仲裁裁决书第一项裁决,一审法院第一项判决,工资单,营养费发放单,工作证,毕业证,职称证,《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》为证(证据均已质证)  
根据《民法通则》第九十八条,《劳动法》第三条和第五十四条,《职业病防治法》第四条和第三十二条,以及《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》中的第三十三条和第三十五条,要求被上诉人为上诉人做一次离岗后的全面的职业健康体检并承担其费用,根据《职业病防治法》第三十三条和《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第三十六条和第四十条的规定,向被上诉人索取上诉人的职业健康监护档案的复印件。 有营养费发放单,保健站证明复印件,证人证言,武汉市职业病防治院检验报告单,挂号信函复印件为证(均已质证)  
上诉人要求本案一审,二审讼诉费及仲裁费由被上诉人承担。  
综上所述,为维护国家法律的尊严,维护上诉人合法权益,上诉人依法向湖北省武汉市中级人民法院上诉,恳请二审法院明察秋毫,以事实为依据,以法律为准绳,予以公正判决。  

此致  

武汉市中级人民法院    

上诉人:  
2006年 月 日   

 附:本诉状副本 份         


 民事上诉状        

上诉人:武汉**包装印务有限公司  住所地:略  
法定代表人:冯χχ   

被上诉人:李英  住所地:略  

上诉人因不服汉阳区人民法院(2006)阳民二初字第385号民事判决书,现依法提起上诉。    

上诉请求:  
一、 依法撤销汉阳区人民法院(2006)阳民二初字第385号民事判决书  
二、依法确认上诉人对被上诉人的除名决定    

事实及理由  

2006年4月3日前,被上诉人为上诉人员工,自2006年3月10日起未到岗上班,直至2006年4月3日,被上诉人连续旷工17日,上诉人依法将其除名。  
一、上诉人变动被上诉人工作岗位是依照双方签订的劳动合同的约定,上诉人不存在过错   一审法院认为:“原(被上诉人)、被告签订的劳动合同内容真实有效,应受法律保护。被告未与原告协商一致,变更了原告的工作岗位,原告生病在家休息未向被告履行请假手续,故原、被告双方在履行劳动合同中均存在过错”。  
根据上诉人与被上诉人签订的劳动合同第三条第1款“甲方(上诉人)根据本企业生产(工作)需要,安排乙方(被上诉人)的生产(工作)岗位,为乙方提供必要的生产(工作)条件”,第三条第2款“乙方同意根据甲方生产(工作)需要,服从甲方所安排的工作、岗位,遵守甲方指定的各项劳动纪律和规章制度”,第五条第2款“合同期间因生产(工作)需要,甲方有权调整乙方的生产、工作岗位”。  
根据双方签订的劳动合同,被上诉人均表示认同,一审法院认定“合同内容真实有效,受法律保护”,因此上诉人基于企业特征,其工作量时常处于不固定状态,在工作高峰期,行政人员均需调往第一线帮忙,上诉人在2006年1月安排被上诉人前往彩盒工厂工作。变动被上诉人的工作岗位是符合合同约定的行为,不能认定为违约,也不需要承担任何过错。  
二、被上诉人连续旷工达17日,上诉人依法将其除名,程序合法,除名决定应予支持  
被上诉人在未告知上诉人也未提出请假的情况下,连续旷工17日,根据我国《企业职工奖惩条例》中第十八条:“职工无正当理由经常旷工,经批评教育无效,连续旷工时间超过十五天,或者一年内累计旷工超过三十天的,企业有权予以除名”。上诉人依法将被上诉人除名,一审法院认为“被告未对原告批评教育作出除名决定,程序违法”,但被上诉人在一审起诉状中也说明其3月30日前往单位协商,被告知其行为已构成旷工。  
我国目前对《企业职工奖惩条例》中第十八条中“批评教育”尚无明确规定,根据我国立法意图,该批评教育是为告知职工其行为已经违反企业管理制度,并会造成严重后果,应及时改正,弥补损失。显然上诉人于3月30日已对被上诉人批评教育,但被上诉人一意孤行,继续持续旷工,2006年4月3日累计旷工17天,上诉人依法将被上诉人除名。  
上诉人对被上诉人的除名程序合法,应依法有效。并不需向被上诉人支付任何经济补偿金。  
三、被上诉人已领取3月份工资,而其4月份已经被公司依法除名,上诉人不应再向被上诉人支付3、4月份的工资  
被上诉人于3月份基本未到曾到岗上班,在依法扣除其各种费用和保险后,被上诉人3月份已领取138.5元工资,而上诉人于4月3日对被上诉人做出除名决定,上诉人不需继续向被上诉人支付工资。    
综上,汉阳区人民法院(2006)阳民二初字第385号民事判决书认定事实有误。现上诉贵院,请贵院依法裁定。    

此致    

武汉市中级人民法院        

上诉人:武汉**包装印务有限公司    

2006年12月3日        


民事答辩状      
答辩人:李英,41岁,汉族,无职业  
住址:略   

因与武汉**包装印务有限公司劳动争议被上诉一案,提出答辩如下:  

一 上诉人(一审被告)单方面无故变更被上诉人(一审原告)工作岗位违约违法  
上诉人与被上诉人所签劳动合同第三条为“生产(工作)任务”,共有3款。  
第三条第1款“甲方根据本企业生产(工作)需要,安排乙方的生产(工作)岗位,为乙方提供必要的生产(工作)条件”;  
第三条第2款“乙方同意根据甲方生产(工作)需要,服从甲方所安排的工种,岗位,遵守甲方制定的各项劳动纪律和规章制度”;  
第三条第3款“乙方必须按照甲方关于本岗位生产(工作)任务和责任制要求,完成规定的数量,质量指标和工作任务”。  
上诉人与被上诉人所签劳动合同第六条为“乙方的权利和义务”。 乙方的义务第4款“必须按照本岗位生产(工作)任务和责任制要求,完成规定的数量质量指标或工作任务”。  
《合同法》第三十九条“采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。”,第四十一条“对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”《湖北省劳动合同规定》第十条有“并根据劳动者所在具体岗位作出明确约定”“采用格式条款订立劳动合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利义务,并对相关条款予以说明,格式条款不得免除提供格式条款一方的责任,加重对方的责任,排除对方主要权利,对格式条款的理解发生争议的应当按通常理解予以解释,有两种以上解释的应当作出不利于提供格式条款一方的解释”   
按照劳动合同第三条和第六条中乙方的义务第4款,根据《合同法》第三十九条,第四十一条及《湖北省劳动合同规定》第十条的相关规定,上诉人根据企业生产需要,安排被上诉人的工作岗位为“质检”,被上诉人服从了上诉人的工作安排,被上诉人劳动合同中的具体工作岗位明确约定为“质检”,即被上诉人的“本岗位”为质检,被上诉人也一直在劳动合同所约定的质检岗位上兢兢业业的工作,在劳动合同约定的“本岗位”上尽职尽责地履行着自己的劳动义务。 有劳动合同为证(已质证)  
在上诉人与被上诉人所签定的劳动合同第五条是甲方的权利与义务,第六条是乙方的权利和义务;甲方的义务第1款“遵守国家法律、法规、政策,尊重员工的主人翁地位,创造有利于员工发挥积极性和创造性的企业环境”,甲方的义务第3款“确实保障员工民主管理的权利,接受职工代表大会对甲方履行劳动合同的监督检查”;乙方的权利第1款“在合同期间乙方享有参与企业民主管理,获得政治荣誉和物质鼓励的权利”;《劳动法》的第三条和第八条也对劳动者的权利和义务作了相关规定。2006年1月19日,上诉人单方面无故变更被上诉的工作岗位,在上诉状中上诉人认为变更被上诉人的工作岗位是符合劳动合同约定的行为,其依据就是劳动合同的第五条第2款“合同期间因生产(工作)需要,甲方有权调整乙方的生产,工作岗位”,但上诉人的这种
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:38:00
权利不是无限制的,必须符合有关法律法规的规定,上诉人不能随意单方面无故变更被上诉人的工作岗位,不能剥夺被上诉人的合法权益。 有职工调动通知单为证(已质证)  
对于变更劳动合同的相关内容,在《劳动法》第十七条,〈关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见〉第46条,劳办发(1996)第100号《关于职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函》第一条,和《湖北省劳动合同规定》第四条,第二十四条中均作出了相关的规定;在上诉人与被上诉人所签订的劳动合同的第十条第2款有相关约定;在《武汉长印(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》第六条第六款也有相关规定;上诉人在单方面无故变更被上诉人的工作岗位前没有与被上诉人协商,也没有出示工作需要的证据,仅仅凭生产厂长周**的一个电话就下达了职工调动通知单,将被上诉人的劳动合同中约定的工作岗位即质检变更为软包挑选,形成了违约的事实,上诉人在变更被上诉人的工作岗位时违反了相关法律法规的规定,形成了违法的事实,因此,上诉人单方面无故变更被上诉人的工作岗位违约违法。  
上诉人在上诉状中陈述“上诉人基于企业特征,其工作量时常处于不固定状态,在工作高峰期,行政人员均需调往第一线帮忙,上诉人在2006年1月安排被上诉人前往彩盒工厂工作”,这与实际事实不符;被上诉人从未到位于诚成文化工业园区外的彩盒工厂工作,上诉人也没有提供企业生产常处于不固定状态的证据;被上诉人记得在05年元宵节前夕和06年1月,上诉人安排过科室管理人员轮流到车间一线的临时劳动,但毎次临时劳动都没有变更科室管理人员劳动合同中的工作岗位,没有下达过职工调动通知单,在作这样的临时劳动安排决定前上诉人都召开过调度会或办公会,在上诉人处的调度会或办公会记录中应有记载。  
二 上诉人(一审被告)与被上诉人(一审原告)解除劳动合违法违约  
2006年1月19日,上诉人下达了职工调动通知单,将被上诉人的工作岗位从机关品质部原材料质检员变更为软包车间挑选工,被上诉人因不同意上诉人单方面无故变更被上诉人工作岗位,在上诉人下达职工调动通知单的第二天(2006年1月20日)就写了申诉书,分别递交给了上诉人处人事部经理刘χχ,工会主席陈χχ和总经理俞χ;在2006年3月6日,被上诉人将病休两周的病假单交给了上诉人处医务室医生赵χ,病休时间从2006年3月6日至2006年3月19日;在2006年3月30日被上诉人整个下午都在上诉人处人事部和行政办公室工会主席处协商劳动争议一事;由于上诉人单方面无故变更了被上诉人的工作岗位,从2006年1月20日起,就造成了被上诉人劳动合同中约定的合法的工作岗位的灭失和劳动权利的剥夺,在这种情况下又如何能有在软包挑选岗位无故连续旷工达十七日的事情发生呢? 有申诉书,职工调动通知单,2006年3月6日病假单复印件,除名决定为证(均已质证)  
上诉人所说批评教育即为告知,这与通常理解相悖;上诉人与被上诉人所签的劳动合同第九条第2款“乙方如违反劳动纪律和规章制度,甲方有权进行批评教育,并视其错误性质、情节、影响和本人态度给予必要的纪律处分”,按照劳动合同第九条第2款的规定,上诉人对被上诉人进行批评教育后,应该对被上诉人作出必要的纪律处分;上诉人从未对被上诉人进行过批评教育,在仲裁庭审时上诉人承认了未对被上诉人进行过批评教育的事实,这在仲裁庭审笔录中有记载,上诉人没有对被上诉人进行批评教育的证据。对于劳动争议,在上诉人与被上诉人所签的劳动合同的第十二条和第十条第2款有约定,在《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第四条和第十条有相关规定,但上诉人不愿意执行劳动合同中的约定和国家的法律法规的规定,不及时妥善地解决此次劳动争议,被上诉人没有办法,只能无奈地任由上诉人处置。  
被上诉人没有连续无故旷工达17天的事实,上诉人也从未对被上诉人进行过批评教育,上诉人对被上诉人作出除名决定违反了《企业职工奖惩条例》第十八条的规定,因而由除名决定产生的劳动合同自行解除违法,即上诉人解除与被上诉人劳动合同违法,上诉人与被上诉人解除劳动合同还违反了《劳动法》第二十五条第二款,第二十六条第三款,第二十九条第四款,《工会法》第二十一条,《职业病防治法》第三十二条,《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第三十三条的规定;上诉人与被上诉人签定的是无固定期的劳动合同,由于上诉人违法与被上诉人解除了劳动合同,致使双方约定的无固定期的劳动合同不能履行,形成了违约的事实,因此,上诉人与被上诉人解除劳动合同违法违约。  三 被上诉人未领取2006年3月份工资。  
上诉人在次月7日发给员工上月工资,2006年3月份的工资是在同年4月7日发放,被上诉人在2006年3月7日领取的是2006年2月份的工资,这在银行对账单中有记录。(附银行对账单一份)  
四 二审法院应依法驳回上诉人的诉讼请求   被上诉人与上诉人的劳动争议案于2006年5月26日在武汉市劳动争议仲裁委立案,并于2006年7月14日开庭审理,2006年8月7日下达了仲裁裁决书,被上诉人不服武汉市劳动争议仲裁委作出的第二,三项裁决,于2006年8月21日向武汉市汉阳区人民法院递交了民事起诉状;在收到仲裁裁决书的法定起诉期内,上诉人未向有管辖权的一审法院提起诉讼,被上诉人认为上诉人无权直接向二审法院提起“依法确认上诉人对被上诉人的除名决定”的诉讼请求。  
上诉人单方面无故变更被上诉人工作岗位违约违法,上诉人与被上诉人解除劳动合同违法违约;鉴于以上事实和理由,请二审法院对上诉人的诉讼请求依法予以驳回,以使被上诉人的合法权益得到公正维护。      

此致  
武汉市中级人民法院  

答辩人:  
2006年12月15日      
附:本答辩状副本 份      
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:40:00
      
二审判决期间    

在2006年12月下旬,我到武汉市汉阳区人民法院找到了书记员赵旭询问,得知一审法院已将我的上诉材料送往武汉市中级人民法院。  
2007年1月,我到武汉市中级人民法院立案庭打听,我的劳动争议民事案由民四庭的晏幼峰法官主审。在2007年1月30日我打电话给晏法官,询问我的劳动争议案件的审理状况,晏法官说我的劳动争议案件的案情很简单,审理起来不会很复杂;在电话里我告诉晏法官,我要向他递交一份有关证据的法院调查申请书,晏法官说这份申请书只需直接放到武汉市中级人民法院证据交换中心的信箱里就行了。2007年1月31日上午,我向设立在武汉市中级人民法院证据交换中心的民四庭信箱里放入了我的申请书,要求法院调查取证的这份证据是“原材料检验标准及检验规程”,是我从事原材料质检工作时所依据的标准,这份证据可以有力的说明我原来从事的工作是接触有毒有害物质和技术岗位。   
2007年3月5日,我接到武汉市中级人民法院的电话,通知我第二天到法院去,3月6日到法院后才知是法院调查,法院调查的时间很短,大约只进行了十多分钟,记得那天晏法官问我愿不愿意调解,我说不愿意;法官说你要求赔偿十五万,你一个月的工资才多少,你又没有上班,为什么还要对方赔偿十五万?我说这是对方依法应该给予我这么多的补偿和赔偿。法官还说你要求十五万,他们(用人单位代表)回去怎么交待呢,你还是去找厂里的领导协商一下嘛;当我询问我要求的那份证据的情况时,法官回避了这件事情,只是说你现在的关键问题是你为什么要求赔偿十五万,其它的都不是重点,你的理由是什么?我说电话里只是通知我今天进行证据质证,我的代理词没有带来,法官同意我在这次调查完后再递交代理词,在2007年3月9日我将二审代理词放到武汉市中级人民法院民四庭的信箱里。       

我的调查申请书、二审代理词          

调查申请书    

因我与武汉**包装印务有限公司发生劳动争议,此劳动争议案已进入法庭二审阶段。我在民事起诉状和送交给贵院的民事上诉状中均提出了要求**包装印务有限公司对我进行一次离岗后的职业健康体检和向**包装印务有限公司索取我的职业健康监护档案复印件的诉求,为使此项诉求得到充分维护,需要我在**包装从事原材料质检工作时所依据的“原材料检验标准及检验规程”作为证据,现这份证据在**包装处,因此特申请此份证据需要由法院进行调查收集。  
武汉**包装印务有限公司地址: 电话:      

致礼   

申请人:    

2007年 月 日            


二审代理词    

审判长、审判员:  

依照法律规定,受上诉人(一审原告)李英的的委托,我担任本案二审的的诉讼代理人,参与本案诉讼活动,现发表以下代理意见,请法庭采纳。  

一 本案是因被上诉人(一审被告)单方面无故变更上诉人的工作岗位后而引发的劳动争议案, 值得关注的本案的几个重要时间注意点及其事实  
1 2006年1月19日,被上诉人未与上诉人协商就单方面无故将上诉人的工作岗位从机关品质部质检变更到软包车间做挑选工,被上诉人单方面无故变更上诉人的工作岗位不合法,此事造成了从2006年1月20日起上诉人劳动合同中约定的合法的工作岗位的灭失和劳动权利的剥夺;  
2 2006年1月20日,上诉人不同意此次工作岗位变更的调动写了申诉书,分别递交给了被上诉人处人事部经理刘χχ,工会主席陈χχ和总经理俞χχ,在申诉书中上诉人明确表示不同意此次岗位变更,并表示愿意与被上诉人协商解决此次劳动争议;  
3 2006年3月6日,上诉人将病休两周的病假单交给了被上诉人处医务室医生赵χχ,病休时间从2006年3月6日到3月19日,2006年3月6日到19日上诉人的考勤应为病假;  
4 2006年3月20日,在上诉人递交申诉书两个月后,此次劳动争议没有取得协商一致  的结果,被上诉人不愿意妥善及时地解决此次劳动争议,不愿意履行劳动合同的第十二条和第十条第2款的约定,不愿意遵守《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第四条和第十条的相关规定;  
5 2006年3月30日下午,上诉人到公司与被上诉人协商,目的是想解决此次劳动争议, 上诉人表示因为眼睛不好,不能作挑选工,即使是到食堂作杂工或清洁工都可以,但协商无果;  
6 2006年4月3日,被上诉人以上诉人在软包挑选岗位从2006年3月10日至4月3日  无故连续旷工达17天为由,将上诉人予以除名;被上诉人在作出除名决定前未核实上诉人是否存在无故连续旷工的事实,更未对上诉人进行过批评教育,被上诉人在单方面与上诉人解除劳动合同前也未征求工会意见;  

二 被上诉人与上诉人解除劳动合同违法违约  
2006年1月19日,被上诉人下达了职工调动通知单,将上诉人的工作岗位由机关品质部原材料质检员变更为软包车间挑选工,上诉人因不同意被上诉人单方面无故变更上诉人的工作岗位,在被上诉人下达职工调动通知单的第二天(2006年1月20日)就写了申诉书,分别递交给了被上诉人处人事部经理刘χχ,工会主席陈χχ和总经理俞χχ;在2006年3月6日,上诉人将病休两周的病假单交给了被上诉人处医务室医生赵χχ,病休时间从2006年3月6日至2006年3月19日;在2006年3月30日上诉人整个下午都在被上诉人处人事部和行政办公室工会主席处协商劳动争议一事;由于被上诉人单方面无故变更了上诉人的工作岗位,从2006年1月20日起,就造成了上诉人劳动合同中约定的合法的工作岗位的灭失和劳动权利的剥夺,在这种情况下又如何能有从2006年3月10日至4月3日在软包挑选岗位无故连续旷工达十七日的事情发生呢?   
被上诉人与上诉人所签的劳动合同第九条第2款“乙方如违反劳动纪律和规章制度,甲方有权进行批评教育,并视其错误性质、情节、影响和本人态度给予必要的纪律处分”,按照劳动合同第九条第2款的规定,被上诉人对上诉人进行批评教育后,应该对上诉人作出必要的纪律处分;被上诉人从未对上诉人进行过批评教育,在仲裁庭审时被上诉人承认了未对上诉人进行过批评教育的事实,这在仲裁庭审笔录中有记载,被上诉人没有对上诉人进行批评教育的证据。对于劳动争议,在被上诉人与上诉人所签的劳动合同的第十二条和第十条第2款有约定,在《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第四条和第十条有相关规定,但被上诉人不愿意执行劳动合同中的约定和国家的法律法规的规定,不及时妥善地解决此次劳动争议,上诉人没有办法,只能无奈地由被上诉人任意处置。  
上诉人没有连续无故旷工达17天的事实,被上诉人也从未对上诉人进行过批评教育,被上诉人对上诉人作出除名决定违反了《企业职工奖惩条例》第十八条的规定,因而由除名决定产生的劳动合同自行解除违法,即被上诉人解除与上诉人的劳动合同违法,被上诉人与上诉人解除劳动合同还违反了《劳动法》第二十五条第二款,第二十六条第三款,第二十九条第四款,《工会法》第二十一条,《职业病防治法》第三十二条,《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第三十三条等法律法规的规定;被上诉人与上诉人签定的是无固定期的劳动合同,由于被上诉人违法与上诉人解除了劳动合同,致使双方约定的无固定期的劳动合同不能履行,形成了违约的事实,因此被上诉人与上诉人解除劳动合同违法违约。  

三 被上诉人违法违约与上诉人解除劳动合同应承担的民事责任  
由于被上诉人单方面无故变更了上诉人的工作岗位,造成上诉人劳动合同中约定的合法的工作岗位的灭失和劳动权利的剥夺,被上诉人不愿意及时妥善协商解决此次劳动争议,最后却利用其强势地位违法作出了将上诉人予以除名的决定,使上诉人在解除劳动合同后得不到任何经济补偿和赔偿;但国家的劳动法律法规是保护劳动者的合法权益的,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法 》,上诉人可以得到解除劳动合同后的经济补偿金及额外经济补偿金;由于被上诉人是违法违约与上诉人解除劳动合同的,根据《劳动法》和被上诉人与上诉人所签订的劳动合同中的相关约定及其它有关法律法规的规定,上诉人有要求被上诉人向上诉人支付违约金和处罚性赔偿金及工资补偿金的合法权益,在上诉人的民事起诉状和民事上诉状中均有要求上述合法权益的主张。  

四 被上诉人违约违法解除了与上诉人劳动合同后,未对上诉人进行任何经济补偿与赔偿,根据被上诉人与上诉人所签订的劳动合同及相关法律法规规定,上诉人依法要求被上诉人对上诉人进行解除劳动合同后的经济补偿与工资补偿,依法要求被上诉人向上诉人支付违约金和处罚赔偿金。  
1 上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同后的经济补偿金的理据  
这是一起由于被上诉人单方面无故变故上诉人的工作岗位而引发的劳动争议案,被上诉人违法解除了与上诉人的劳动合同后未对上诉人进行任何经济补偿,根据劳部发(〔1995〕481号)《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》中的第八条和第十条,被上诉人应支付给上诉人经济补偿金和额外经济补偿金
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:40:00
。经济补偿金为:908.50元* 21年=19078.50元;额外经济补偿金19078.50* 50%=9539.25元;   
2 上诉人要求被上诉人补发工资的理据  被上诉人是在次月发给员工上月工资,上诉人未领取3至4月份的工资,根据劳部发劳部发(〔1995〕481号)《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》中的第三条,被上诉人应赔偿上诉人的3至4月份工资损失并需加付25%的经济补偿金908.50元* 2 25%* 908.50* 2=2271.25元;   
3 上诉人要求被上诉人支付违法行政处罚赔偿金的理据  
被上诉人违法与上诉人解除了劳动合同,根据《劳动法》第一百零五条的规定和<违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法>第六条第四款,上诉人还可向被上诉人要求支付给上诉人违法行政处罚赔偿金,处罚赔偿金金额为解除劳动合同经济补偿金和额外经济补偿金及工资赔偿金总和的一至五倍;上诉人要求的违法行政处罚赔偿金为解除劳动合同经济补偿金和额外经济补偿金及工资赔偿金总和的一倍;金额为:30889元(28617.75 2274.25);  
4 上诉人要求被上诉人对上诉人进行违约金赔偿的理据  
因被上诉人违法违约与上诉人解除劳动合同后,上诉人与被上诉人所签订的无固定期的劳动合同不能履行,致使上诉人失去了工作和赖以为生的工资收入,给上诉人造成了重大经济损失,被上诉人应付全部责任。根据《劳动法》第十九条第七款和第九十八条,劳部发(〔1995〕223号)<违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法>中的第二条第四款和第三条第五款,《民法通则》第一百一十二条和第一百一十五条,被上诉人与上诉人所签订的劳动合同第十一条,《武汉**集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第六条第十四款规定,上诉人依法向被上诉人要求违约金赔偿;  
上诉人1985年由武汉化工学校毕业,被人事组织部门分配到被诉人处武汉**包装印务有限公司工作,一直在质检岗位从事原材料检验分析的技术(干部)工作,已取得助理工程师职称,根据国发(1978)104号文件的规定,按照被上诉人与上诉人所签订的劳动合同的第二条及附件1,被上诉人与上诉人所签订的无固定期劳动合同的终止期限直至上诉人年满五十五周岁退休时为止;  
被上诉人违法违约解除了与上诉人的劳动合同,提前终止了劳动合同,违约月数为14*12-2=166个月,按照《武汉**(集团)股份有限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第九条第三款之规定,被上诉人对上诉人的违约金赔偿的具体金额为:908.5*60%*166=90486.6元(月平均工资*60%*违约月数)   
5 上诉人要求的经济补偿及赔偿的总金额为:   19078.50 9539.25 2271.25 (19078.50 9539.25 2271.25) 90486.6=152264.6元  

五、上诉人要求被上诉人为上诉人进行一次离岗后的职业健康体检,并向被上诉人索取上诉人的职业健康监护档案复印件的理据  
上诉人所学专业为化学专业,在1985年经组织分配到被上诉人处工作。在1988年上诉人因怀孕调离布美兰制版生产线以前,一直在公司的布美兰制版生产线工作,负责电镀工序中镀铜、镀镍、镀铬生产的质量监控、电镀液分析化验和调整,在上诉人休完哺乳假后又回到布美兰生产线工作,即1990年至1993年一直在布美兰制版生产线电镀工序工作,在此期间被上诉人每月都发给上诉人营养费;在1994年上诉人所从事的原材料质检工作中,一直都与有毒有害物质接触,如苯、甲苯、二甲苯、甲醇等有机溶剂,为此被上诉人每月也要发给上诉人营养费,在上诉人向二审法院申请的需要由法院调查取证的一份证据,即上诉人在长印包装从事原材料质检工作时所依据的“原材料检验标准及检验规程”更可以说明上诉人在工作中每天都接触有毒有害物质。  
根据《民法通则》第九十八条,《劳动法》第三条和第五十四条,《职业病防治法》第四条和第三十二条,以及《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》中的第三十三条和第三十五条,要求被上诉人为上诉人做一次离岗后的全面的职业健康体检并承担其费用,根据《职业病防治法》第三十三条和《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第三十六条和第四十条的规定,向被上诉人索取上诉人的职业健康监护档案的复印件。   六 上诉人要求本案一审,二审讼诉费及仲裁费由被上诉人承担。  
本劳动争议案已经过了劳动仲裁和法院一审,都没有得到公正的结果,本该严谨准确的劳动仲裁裁决书和一审判决书中,出现明显不公的错误,这决不会是因为法律准绳掌握者的水平不高,而是由于外界人为因素干扰造成的;虽然诉讼过程使我们陷入身心疲惫,生活困顿之中,但也让我们学到了不少的法律知识,增强了我们的法制观念,并意识到依法诉讼不仅是使我们的合法权益得到维护的唯一途径,作为公民也是在捍卫着法律的尊严;前行的路也许会曲折,但我们相信法律是公正的,她终会彰显正义的光芒!       

代理人  

2007年 月 日            


部队来函,二审判决书  

大约是在2007年3月20日左右,我在看中央电视台第七套的军事类的节目,那天正好播出的是有关军属的民事案件可以“依法优先,依法公正”的内容。我的儿子正在当兵服役,每隔一段时间他就要打电话回家询问我的案件进展情况,我的孩子2007只有十八岁,本来当兵就很辛苦,而我的劳动争议案一事还要让他心中牵挂和烦恼,这让我很是心焦,但案子的进展和判决结果不是我们能决定的,对此我很无奈,每次回电话时只能告诉他不要为我的事情着急,要安心服役。从电视上得知有这样的政策后,我马上上网查找有关这方面的资料,在网上我找到了《关于认真处理涉军纠纷和案件,切实维护国防利益和军人军属合法权益的意见》(法发[2000]31号)、《关于加强法律援助服务工作切实维护国家军事利益和军人军属合法权益有关问题的通知》(司法通[2001]103号)、《关于重视解决部队官兵涉法问题维护军人及其家属合法权益的通知》(国拥[2002]1号)这三份文件后,于2007年4月2日到武汉市汉阳区法律援助中心寻求法律援助,有关律师接待我后,说我的案件已经进入了法院二审阶段,他们没有权力干涉判决结果及进程,现在二审还在审理限期内,我只是需要耐心等待,还告诉我也不是什么都不能做,在此期间可以要求部队发函证实我军属的身份,这样做肯定对我的案件有帮助。在2007年4月8日,我将此事告知部队并将有关的资料也一同寄往,2007年4月底,我儿子所在部队政治部向武汉市中级人民法院发出了函件。  
2007年6月1日,我打电话给晏法官,说我的案件是2006年12月1日上诉的,现在时间已经过去半年了,我什么时候能拿到判决书,晏法官告诉我因为书记员出差了,现在我还拿不到判决书,但也不会让我等太久的,并告诉我法院已收到了我儿子所在部队的函件。  2007年6月28日我收到了武汉市中级人民法院的民事判决书。            

部队函件、二审民事判决书      

关于我部军属李英劳动争议民事案的函      

武汉市中级人民法院:     
兹有我部战士χχχ,系贵市汉阳区人,2005年12月由贵市汉阳区应征入伍。据本人反映:2006年,其母李英与武汉** 包装印务有限公司劳动争议纠纷一案【湖北省武汉市汉阳区人民法院(2006)阳民二初字第385号】已依法向贵院提起上诉,因此案至今仍未判决,χχχ同志思想波动很大,无法安心服役。请贵院从维护军人及其亲属合法权益的大局出发,及时、公正、妥善解决此事为盼!  
敬请将处理结果函告我部。     

此致    
中国人民解 放 军
χχ部队政治部    
二0 0七年四月二十八日    
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:42:00
      
湖北省武汉市中级人民法院    
民 事 判 决 书    
(2007)武民商终字第256号    

上诉人(原审原告):李英,女,汉族,其它略。  
委托代理人:王χ,系李英之夫。  
上诉人(原审被告):武汉**包装印务有限公司。住所地:略  
法定代表人:冯χχ,该公司董事长。  
委托代理人:王χχ,该公司职员。  
委托代理人:姚χχ,该公司职员。  

上诉人李英与上诉人武汉**包装印务有限公司(以下简称**公司)因劳动争议纠纷一案,均不服湖北省武汉市汉阳区人民法院(2006)阳民二初字第385号民事判决书,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。  
原审法院审理查明:李英于1985年元月参加工作。1999年12月1日与武汉**(集团)股份有限公司塑料彩印厂签订无固定期限劳动合同,工作岗位为质检。2002年武汉**(集团)股份有限公司塑料彩印厂与**印刷厂合并,组成武汉**(集团)股份有限公司**印刷厂,2004年武汉**(集团)股份有限公司**印刷厂变更为**包装公司。2006年有月20日,**包装公司在未与李英协商一致的情况下,将李英从质检岗位调整到软包车间。李英于2006年2月3日、4日到软包车间工作。2月5日,李英向**包装公司请病假一个月,并按照**包装公司的请假制度,在**包装公司医务室办理了手续。3月6日,李英再次向**包装公司请两周病假,3月19日病假期满后,李英再未向**包装公司递交病假条,也未到**包装公司医务室办理相关请假手续的情况下,也未到**包装公司上班,**包装公司也未向李英发放工资。2006年4月3日,**包装公司以李英连续旷工达17天,严重违反公司制度及劳动纪律为由,未对李英进行批评教育,直接作出**政字(2006)08号除名决定书,“决定将李英除名,除名后,该员工与本公司原签订劳动合同自行解除”。2006年5月19日,李英与武汉市失业保险管理办公室签订了代管失业人员档案协议书,并从当月起每月领取失业保险金303元。因李英对除名决定不服,于2006年5月26日向武汉市劳动争议仲裁委员会申请仲裁,该委作出武劳仲裁字(2006)第107号仲裁裁决收,“一、撤销被诉人对申诉人作出的除名决定;二、维持被诉人对申诉人作出的解除劳动合同处理决定;三驳回申诉人李英其他仲裁请求”。李英对此不服,诉至法院。  
原审法院另查明:李英工作期间,每月工资908.5元。李英与**包装公司劳动关系存续期间,**包装公司为李英办理了养老保险、医疗保险、失业保险,交费期限均截至2006年4月止。  
李英诉称:我1985年从武汉化工学校毕业被人事组织部门分配到**包装公司工作。**包装公司与我从1999年12月1日起签订了无固定期限的劳动合同。依合同约定工作岗位为质检。2006年1月长印包装公司安排我于1月17日、19日、23日、25日到彩盒车间劳动。我在彩盒车间劳动后,因劳动负荷较重,导致腰椎疼痛难忍,身体难以承受,便要求**包装公司找其它同志顶替,**包装公司不同意,并称我可以申请下岗。我当时写了下岗的申请交给**包装公司,但是**包装公司又告知我现在已经停止了办理员工内部下岗,并告知我可以辞职。我不愿意辞职,**包装公司又安排我到软包车间做挑选工,我因视力不好,不适合该岗位,提出可以到食堂做杂工或者清洁工,没有被**包装公司接受。2006年1月23日我因腰椎疼痛到医院检查,经检查为“腰椎退行性病变”,遵医嘱休息一个月,时间为2006年2月5日至3月5日。2006年3月6日我又到武汉市第八医院就诊,诊断为“腰椎间盘突出症”,医嘱:平卧床,休息两周。休息时间从2006年3月6日至3月19日,但是我因病情原因一直卧床休息到2006年3月30日。2006年3月30日我到单位协商此事,**包装公司告知我因旷工已经被除名。2006年4月6日,我接到**包装公司《关于将李英除名的决定》的通知书。**包装公司擅自变更我的工作岗位,违反了劳动合同的约定,并且在我合理要求下,拒不给我安排合适的工作,滥用管理职权,利用其强势地位对我打击报复,迫使我解除劳动合同,并且使得我得不到任何经济补偿与赔偿,严重违反劳动法的规定。2006年5月26日我向武汉市劳动争议仲裁委员会申请仲裁,仲裁裁决:“撤销被诉人对申诉人作出的除名处理决定;维持被诉人对申诉人作出的解除劳动合同处理决定;驳回申诉人的其他仲裁请求”。我不服该裁决,诉至法院,请求判令**包装公司与我解除劳动合同违约违法;判令**包装公司应支付经济补偿金、额外经济补偿金、工资赔偿共计35083.87元;判令**包装公司为我补交自2006年4月至8月的养老保险金和医疗保险金;判令**包装公司按照《武汉**(集团)股份限公司实行全员劳动合同制实施细则》中第九条的规定,对我进行经济补偿;判令**包装公司为我离岗后进行一次职业病体检,并向**包装公司索取我的职业健康监护档案复印件;本案的诉讼费和仲裁费用由长印包装公司负担。  
**包装公司辩称,因李英连续旷工达到17天,我公司按规定对李英作出除名处理决定,无需对李英进行赔偿和补偿,请求法院依法驳回李英的诉讼请求。  
原审法院认为,李英、**包装公司签订的劳动合同内容真实有效,应受法律保护。*包装公司未与李英协商一致,变更了李英的工作岗位,李英生病在家休息未向**包装公司履行请假手续,故李英、**包装公司双方在履行劳动合同中均存在过错。李英于2006年3月19日病假期届满后未上班,**包装公司也未向李英支付工资,双方的劳动关系至此解除,*包装公司应按规定给予李英解除劳动合同的经济补偿金和额外经济补金。**包装公司未对李英批评教育作出的除名决定,程序违法,应予撤销。因*包装公司为李英缴纳社会保险费的截止时间为2006年4月,故**装公司应为李英补发2006年3月至4月的工资。关于李英的其他诉讼请求,因无事实及法律依据,该院不予支持。据此,该院依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、第十条、《企业职工奖惩条例》第十八条之规定,判决:一、撤销武汉**包装印务有限公司对李英的除名决定;二、解除李英与武汉*包装印务有限公司的劳动关系;三、武汉**包装印务有限公司支付李英解除劳动合同的经济补偿金10902元(908.5元/月*120),额外经济补偿金5451元,合计16353元,于该判决生效之日起十日内付清;四、武汉**包装印务有限公司支付李英2006年3月、4月的工资1817元(908.5*2),于该判决生效之日起十日内付清;五、驳回原告李英的其他诉讼请求;六、仲裁费620元由李英与武汉**包装印务有限公司各承担310元。本案受理费及其他费用100元,由李英及武汉长印包装印务有限公司各承担50元。此款李英已预交,**包装公司将其承担的费用直接付给李英。  
李英和**包装公司均不服原审法院的上述判决,向本院提起上诉。  
李英上诉称:一、原审判决事实混淆不清。1、原审判决中原告的诉称的事实与我的起诉状陈述的事实不符;2、原审判决书中称原告不服仲裁裁决而诉至法院,认为原告对仲裁裁决全者不服,事实上我对仲裁裁决撤销**包装公司对我作出的除名决定并没有不服,我提起诉讼,针对的只是仲裁裁决的其它几项;3、原审判决书中查明的事实与客观事实相悖。(1)、**包装公司不是“未与原告协商一致”,而是根本就没有同我协商就向我下达了职工调动通知单,将我从质检岗位调到软包车间。为此,我于2006年1月20日向人事部、工会主席及部经理递交了不同意调动申诉书;(2)、根据《劳动合同》第十项第二款、第十二项第二款及《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第十条的规定,**包装公司在收到我的申诉书后,应于2006年2月20日作出调解不成的书面意见,但此次劳动争议在两个月后还没有得到协商解决,其间,我在家卧床不起,却被**包装公司认为无故旷工;(3)、我个人档案托管手续是由**包装公司人事部档案管理人员办理的,而非我本人亲自所为。二、原审判决无视已质证的关键证据和重要事实,即质证证据有申请书、员工离岗结算单、毕业证、职称证、保健站证明复印件、证人证言、武汉市职业病防治院检验报告单、挂号信函复印件、《**集团劳动合同制实施细则》、**包装报;重要事实为**包装公司未与我协商就下达了职工调动通知单位,为此我向有关部门领导分别递交了申诉书。三、原审判决增加和减少了我的诉讼请求。我未对仲裁机构裁决撤销**包装公司对我的除名决定提起诉讼,然而原审增加了对此项的判决;我起诉要求判令**包装公司解除劳动合同的行为违约违法,并由其对我进行行政处罚金赔偿,但原审判决书中却未提及我的该项诉请,也没有对此作出判决。四、原审判决枉法臆断。原审认定我与**包装公司双方在履行劳动合同中均存在过错,我于2006年3月19日病假期满后未上班,**包装公司也未向我支付工资,双方的劳动关系至此解除。事实是,至同月20日,双方对于岗位变更的劳动争议都没有得于解决,我无法履行劳动合同,在当月的30日下午便到**
楼主我是李英 时间:2008-11-09 14:42:00
包装公司人事部和工会协商解决因岗位调动引发的劳动争议。2006年4月6日,我在要求签字的除名决定书上签下“对除名有疑异”。2006年5月19日,**包装公司将我的档案托管并将失业证交给了我,我于当月26日申请劳动仲裁。**包装公司违反劳动合同的约定,擅自改变我的工作岗位,其违约违法在先。长印包装公司对我的除名决定,不符合法律规定。五、原审判决适用法律不当。**包装公司不是与我协商一致解除劳动合同,原审判决其支付经济补偿金和额外经济补偿金应依据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条和第十条,该判决依据第五条无任何事实和证据。故上诉请求判令:一、**包装公司解除劳动合同的行为违约违法,由其支付违约经济损失赔偿金90484.6元;二、由**包装公司支付解除劳动合同经济补偿金19078.5元、额外经济补偿金9539.25元;三、由**包装公司赔偿2006年4至8月的工资5678.12元;四、由**包装公司补交2006年4月至8月的养老保险金和医疗保险金;六、由**包装公司为我进行一次离岗位后职业健康体检,并将我的职业健康监护档案复印件交与我;七、一、二审案件受理费均由**包装公司负担。  **包装公司上诉称:我公司变动李英的工作岗位系依照双方签订的劳动合同的约定,我公司不存在过错;李英连续旷工17天,我公司依法将其除名,程序合法。故请求二审依法撤销原判决,确认我公司对李英的除名决定合法有效。  
本院经审理,除确认原审法院查明的事实外,另查明:**包装公司于2006年4月3日对李英作出除名决定,该决定的理由是李英从2006年3月10日起开始无故旷工,截止决定之日连续旷工达17天。而李英于2006年3月6日向单位请病假二周,病假期限届满日为2006年3月19日,从次日起算至2006年4月3日,李英无故旷工未及15天;**包装公司在对李英作出上述处理前,是否按规定对李英进行了批评教育,**包装公司在一、二审期间均未举证。《**公司关于辞退违纪员工的暂行规定》第二条规定;“对有违纪行为的员工,要坚持以思想教育为主,若经教育仍无悔改表现,即有下列行为之一者,可予以辞退。1、严重违反劳动纪律,经教育仍不悔改,在群众中造成极坏影响者;2、……”;1999年12月1日,**包装公司与李英对1994年12月1日签订的劳动全责进行了续订,该合同第十一条约定的违反劳动合同应承担的责任为:“任何一方违反劳动全责给对方造成经济损失的,应当根据其后果和责任大小,按照《**公司实行全员劳动合同实施细则》中的第九条的有关规定进行经济损失赔偿”,《**公司实行全员劳动合同制实施细则》第九条第三款规定:“劳动合同当事人某一方违约,提前终止、解除劳动合同的,要向另一方支付违约金。违约金=违约者本人上年月平均工资*60%*违约月数”。李英在**包装公司工作期间的月工资为908.5元。  
本院认为;李英与**包装公司劳动关系存续期间,其于2006年3月19日病假期满后虽未到单位上班,但**包装公司在未对李英进行必要的批评教育的情况下,便于2006年4月3日对其作出除名决定并解除双方的劳动关系。因**包装公司的行为不仅违反了对企业员工连续旷工达15天方可除名的法定要件,同时也违反了《**公司关于辞退违纪员工的暂行规定》第二条“对有违纪行为的员工,要坚持以思想教育为主,若经教育仍无悔改,在群众中造成极坏影响者;2……”的规定,故**包装公司对李英的除名决定应依法予以撤销;**包装公司提前解除其与李英之间的劳动关系,其除应依法向李英支付经济补偿金和额外经济补偿金外,还应根据双方合同的约定及《**公司实行全员劳动合同制实施细则》第九条第三款“劳动合同当事人某一方违约,提前终止、解除劳动合同的,要向另一方支付违约金。违约金=违约者本人上年月平均工资*60%*违约月数”的规定,承担向李英支付违约金责任。因双方的劳动合同约定的期限为长期,故违约有数应计至李英达到法定退休年龄时止。**公司为李英缴纳社会保险费的截止时间为2006年4月,故**公司应以此时间为限为李英补发2006年3月至4月的工资。原审未对当事人的违约行为 及责任进行认定,且仲裁前置程序中的仲裁费不属于法院审查的范围,故应予纠正。原判认定事实不清,实体处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(二)、(三)项的规定,判决如下:  
一、维持湖北省武汉市汉阳区人民法院(2006)阳民二初字第385号民事判决书主文第(一)、(二)、(三)、(四)项;  
二、撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院(2006)阳民二初字第385号民事判决书主文第(五)、(六)项;  
三、由武汉**包装印务有限公司于本判决生效后10日内向李英支付违约金57780.6元(908.5*60%*106);  
四、 驳回李英的其他诉讼请求。  
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》  第二百三十二条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。  
一审案件受理费及其它费用100元、二审案件受理费50元,均由武汉**包装印务有限公司负担。  
本判决为终审判决。               
审 判 长 梅 飚  
审 判 员 晏 幼 峰  
审 判 员 黄 大 庆    
二00七年六月十九日    
书 记 员 廖 艳 萍  
楼主我是李英 时间:2008-11-10 15:41:00
      

关于一审庭审笔录和二审调查笔录    

我们应当了解:开庭审理,是指人民法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下,按照法定的方式和程序对案件进行全面审查并作出裁判的诉讼活动,开庭审理的过程分为几个既相互独立又相互联系的阶段:庭审准备;法庭调查;法庭辩论;合议庭评议和宣告判决。  
开庭审理的主要任务是:全面审查核实证据,查明案件事实,分清是非责任,正确适用法律,通过具有法律效力的法律文书确认当事人之间的实体权利义务关系,制裁民事违法行为,解决当事人之间的民事纠纷,保护当事人的合法权益。  
法庭笔录是书记员对开庭审理活动的记录。制作法庭笔录,应当按照开庭审理各个阶段的顺序客观、真实、全面地记载庭审的全部过程,法庭笔录由书记员宣读,也可以告知当事人和其他诉讼参与 人当庭或者在五日内阅读,当事人和其他诉讼参与人认为记录无误的,应当在笔录上签名或盖章;拒绝在笔录上签名或盖章的,记明情况附卷;认为对自己的陈述记录有遗漏或者有差错的,申请补正的,允许在笔录后面或者另页补正。  
我们还应当了解:民事诉讼,是指人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人参加下,审理和解决民事案件的活动,以及由这些活动所发生的诉讼关系,民事诉讼就其本质而言,是国家强制解决民事纠纷的一种方式,是权利主体凭借国家力量维护其民事权益的司法程序,而代表国家强制力的即是在民事诉讼中的人民法院的法官。  
双方当事人之间的民事纠纷是通过人民法院的审判活动来解决的。法院的审判活动与当事人的诉讼活动均为民事诉讼的动因,二者缺一不可,但其性质和作用是不同的。对当事人而言其诉讼活动派生于诉权,它对于诉讼的开始、发展和终结有着很大的影响,但法院的审判活动派生于国家审判权,它对于诉讼的发生、发展和终结起着主导作用。  
法庭庭审是民事诉讼过程中最核心最重要的环节,法庭庭审最基本的职能是查明双方当事人讼争之事实,对双方当事人讼争之事实进行法律上的裁判。在通常情况下当一审法官收到民事起诉状后,都会对要审理的民事案件作一番分析判断,列出民事纠纷的重点和审理的方案,根据这些在庭审时法官对所需要了解的事实进行发问,以便弄清诉争的事实并进行举证责任的分配;在庭审时的提问、质证、双方当事人的辩论时间分配上都是由法官来把握和控制的,法官掌握着庭审的主动权;当事人对以上这些都应该有所了解,因此在开庭前要对手中的证据要证明的什么作详细的说明;案件中的有争议的问题要作论辩的准备,充分利用自己在法庭上质证和辩论的机会和权利,提出和确立己方的观点,反驳和否定对方的观点,以便能更好地 “异别同,明是非,争曲直”,最后使法庭能全面了解案情,正确适用法律,对案件作适当的裁决,保证当事人充分地维护合法权益和实现法律赋予的各项的权利。  
当事人在签字确认前一定要仔细地阅读庭审笔录,对于其中的当事人陈述记录中的遗漏和错误要作补充和改正,因为庭审笔录是法官判决时的重要依据,在此我们一定要认真仔细,此时如若马虎大意其实是我们自己对合法权益的放弃。  
虽然在庭审之前我也作了一番准备,但由于没有经验和对相关法律知道的不甚了解,我的准备并不是很充分完备,对证据要证明的事实不是很充分具体,如何正确地利用证据来证明也不是做得很好,显得条理不清晰,该形成证据链的证据相互之间没有联系,抓关键点做得不够;通过庭审笔录就可以看出对方在证据质证时就比我有条理,对于证据要说明的问题说得很具体;我们也要看到一审庭审笔录中对方当事人的陈述记录的部分比我的要详细,这就是在庭审时法官在双方时间上分配的缘故,当然这也与我准备不足有关。  
对庭审中的记录也是有重点和有所选择,彼如在庭审中针对我是干部岗位,法官与我的一番对话就完全没有被记录,这与因当时我并不知道我有要求对庭审笔录进行补正的权力有关,我应该及时补正才对。  
楼主我是李英 时间:2008-11-10 15:43:00
      
我在劳动争议诉讼阶段犯的错误    

关于证据和庭审笔录  
在一审时我提交给法庭的证据有十多份,我提供的证据也得到了对方的认定,为避免在判决时对证据有所遗漏的可能,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》中的71条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十四条,我应当当庭要求一审法官或书记员给我开具证据收条。  
庭审笔录记录了法庭审理的全部活动,对证据的质证情况以及双方法庭辩论内容的关键点都作了记录,这对案件的判决结果是很关键的,时间长了我们对庭审时的质证与辩论情况的记忆会模糊,而有很多时候判决并不是当庭作出的,只有在拿到判决书后我们才能确切地知道判决结果,如果我们事先已根据《民事诉讼法》第五十条的规定,复制和抄录了法庭庭审笔录的话,就会对判决结果有正确的估计和反应。  
因我决定申请再审,在2007年10月下旬,我才在武汉市汉阳区人民法院的档案室复印了一审的庭审笔录,看到庭审笔录后我更意识到我的有些做法是不对的。记得在法院一审开庭审理,时间从上午的9点一直到近十二点,最后在庭审笔录上签字时我太匆忙了,没有仔细地阅读就签了字,这其实是是对自己很不负责任的行为,因为这个劳动争议案的最终结果的好坏对我而言利害关系是最大的,对于其它人而言仅仅是他们的工作而已;对劳动争议案来说,一般开庭审理只会有一次,所以我们一定要对自己负责,凡事均需认真对待,一时的匆忙之举有时会影响案件的最终结果。  
按照《民事诉讼法》第一百三十三条的规定,“法庭笔录应当当庭宣读,也可告知当事人和其他诉讼参与人当庭或者在五日内阅读。当事人和其他诉讼参与人认为自己的陈述记录有遗漏或者差错的,有权申请补正。如果不予补正,应当将申请记录在案。”在一审时我在当时如果向法官请求在五日内申请阅读,进而要求补正自己的陈述记录的话是可行的,也是对本案的判决结果有好处的。  
在二审调查时我虽然向法官询问有关我递交的申请法院调查证据的情况时,在当时我也可以请求将此记录在案,因为我向二审法院递交的调查申请书,是直接放进二审法院证据交换中心的信箱中的;在我要求申请再审查看案卷时,我发现在二审案卷中没有这份调查申请书,因此在再审时如果我还想申请法庭调查的话有可能得不到支持,由于在我递交的二审代理词中有对此情况的说明,在再审时我会努力争取,并会向湖北省人民高级法院递交调查申请。不过如果我当时用以寄挂号信或特快专递的形式向二审法庭递交调查申请的话,情况就会不一样,也不会有这些麻烦。    


庭审时该说的一定要说  
在法院一审开庭时,对方举证的考勤记录明显有作假的情况,对这份证据我没有进行认定,那时我应该一审开庭时当庭指出对方出示的考勤记录是伪证。  
在对我的营养费这份证据进行认定时,对方认为说发给我营养费是因为照顾我,而事实上是因为我从事的工作是接触有毒有害物质的原因,当时我认为对方的理由根本就不成立,也不值得反驳,而这种认识是错误的,有些事情你自己明白但法官并不清楚这件事情的来龙去脉,你不当庭反对有可能会形成默认。  
再彼如一审时对方认为我是因无故旷工被除名处理的,依据有关法律法规的规定,不需要给我支付补偿金,即使要付给我补偿金,应依据双方协商一致解除劳动合同进行补偿,当时我对她话感到十分好笑,因为说这番话的是公司的法律顾问,难道她会不知法律规定的协商一致解除劳动合同的情形吗?对于我的情况来说根本就不符合吗?虽然在我的起诉状和代理词中都提出了我的补偿和赔偿的法律依据,但我认为在庭审时要对对方的观点加以辩驳,该说的一定要说。   
又彼如二审调查时,我问法官我要求法院调查取证的情况,法官说现在是你为什么要对方赔偿十五万的问题,他回避谈关于岗位变更和职业健康体检的问题,在二审时我虽然也向法官要求看案卷,但也没有坚持这一要求。有时候我们要充分地行使当事人应有的权利,这样做才有利于案件能得到公正的判决。    


我对法律认识上的错误  
我以前从未打过官司,也不了解法律,在起诉时我并未对仲裁裁决中的“撤消被诉人对申诉人作出的除名处理决定”不服,我以为这项裁决是有效的,产生了法律效力,所以我认为一审判决中的“撤消被告武汉**包装印务有限公司对原告李英的除名决定”这项判决是重复增加的,现在我才明白,如果对劳动争议仲裁裁决不服起诉到法院后,那么劳动争议仲裁所作的裁决都不产生法律效力,如果你上诉,那么一审所作的判决也不产生法律效力。因此在我的上诉状中的“在上诉人提交的仲裁裁决书中已经撤销了被上诉人对上诉人作出的除名处理决定,上诉人在民事起诉状中未对此项裁决不服提起诉讼,一审法院增加了此项判决。”,这种认识是完全错误的。  
在我的上诉状中有“一审法院对本案事实混淆不清”的陈述,当时由于我不了解一审民事判决书的格式,也不知道怎样正确地阅读,写的这部分有错误之处,错误就在于:我把一审判决书中关于我起诉状中的陈述部分当成了法院审理或认定部分,所以在上诉状中应把此部分更正为“一审法院对我在起诉状中的陈述记录有误,对本案事实混淆不清”。  
在我的一审代理词中,对于违约违法解除劳动合同的论述不充分,我在当时还没有弄清违约违法变更工作岗位和违约违法解除劳动合同这两者之间该怎样联系,彼如在要求对方赔偿违约金时,应该把着重点放在对方违约违法解除劳动合同的论述上,在我提交给武汉市中级人民法院的答辩状中,对违约违法解除劳动合同应承担的民事责任,比我的一审代理词中讲的要充分和清晰。    


对一审判决书研读得不够仔细  
在我的一审判决书中,有“经审理查明,原告于1985年元月参加工作。”的内容,这句话写在判决书的中部,当时我对此并未引起我的着重注意,没有看出写的这句话中有什么不妥之处,在二审判决书中,这句话在判决书的第一页,拿到判决书一开始就读到了这句话,我的心中马上就产生了疑虑,我想法官在这里为什么不写1985年参加工作,而要强调是1985年的元月份呢,并且实际事实是我在1985年元月并未参加工作,因为在1985年3月份我拿到学校发的毕业证后,4月份才分配工作。我的工作证是在1985年5月签发的,工作证上清楚的表明我是企业干部,我的法定退休年龄为五十五周岁,但二审判决书中对违约金的计算上却是五十周岁,显然,法官判决时并未依据这份双方已质证的证据,少判了三万多元钱违约金给我。  
通过这件事情我想谈谈我的一点看法。对于我们普通劳动者来说,除非是不得已的原因,是不会去经历劳动争议官司的,即使是经历了也只有一次,在此过程中我们既不懂法也没有打官司的经验,而仲裁员和法官他们每天的工作就是裁判官司,是这方面的行家,如果有的仲裁员或法官带有个人偏向性的话,在判决书中搞点文字游戏,是不会让我们马上觉查出来的,因此,我们一定要仔细的研读判决书中的全部内容,决不能疏忽大意。    

不知道怎样正确地行使当事人的权利  
当事人提交证据时,应该向法官或书记员索要证据收据;  
当事人可以向法官或书记员要求查阅案卷;  
当事人可以向法官或书记员要求在开庭五日内查看庭审笔录,对庭审笔录中的陈述记录有遗漏或错误的有权要求补正。  
当事人有权要求在法定审限内判决。  
当事人有权向法官要求查看判决所依据法律法规文件。  
而我在本案的一、二审过程中均未行使以上这些权利。    

劳动争议诉求中其它的错误  
在我的劳动争议仲裁申诉书的诉求中由于缺少了针对武汉**包装印务有限公司有权解除除我的劳动合同的行为是违约违法的确认,因而会多出了“维持被诉人对申诉人作出的解除劳动合同处理决定”的仲裁裁决,尽管在做此项仲裁裁决时,仲裁员有违法之嫌,但如果当初我在诉求“撤消除名决定”之后,紧接着要求确认“武汉**包装印务有限公司变更我的工作岗位违约违法”“武汉**包装印务有限公司解除我的劳动合同违约违法”这两项诉求的话,诉讼请求会更适当,所以在我的起诉状和上诉状中都应该增加撤消除名决定;对方变更我的岗位违法违约和对方解除我的劳动合同违法违约这三项诉求,尽量避免一些不必要的错误,力求避免诉讼请求不当或不完全的风险。  
楼主我是李英 时间:2008-11-10 15:43:00
      我在劳动争议诉讼时不愿调解的原因
  
   正如在生活中人们在相处时会产生矛盾和误会一样,工作中的劳动争议现象也时有发生,这是不可避免的;由于劳动争议涉及职工的切身利益,大多数人不愿意因为劳动争议而丢掉工作,职工普遍希望通过平和的方式妥善解决争议;而调解是解决任何类型的人民内部矛盾的最佳方式,即使劳动争议进入到劳动仲裁和诉讼时,在法律上也规定了要有调解程序。我们也要注意到劳动维权的法律程序是一裁二审程序,劳动争议案件都有可能经历这些程序,这样复杂的法律程序就有可能成为用人单位恶意拖垮劳动者的办法,企业即使输了官司也不必为此付出任何代价,因而导致企业恶意缠诉,使官司一拖再拖,有的用人单位甚至采取关门倒闭,改换门庭的作法,使得劳动者赢了官司也拿不到赔付。所以能够用调解的方式解决劳动争议,当然是一种最佳的方式,因为它具有最便捷、最灵活、成本最低廉特点,彼此也不伤和气的,而我为什么没有选择这种方式呢?这是因为:
   调解解决争议是应该有一定基础的,最起码的条件是双方还没有伤和气,最好能由过错方主动提出调解。在我的劳动争议发生时,我就主动要求协商解决此事时对方不愿意,最后却用将我予以除名来解决,在我申请劳动争议仲裁时,对方就制定要拖死我的对策,这是我通过同事了解到的,他们也一直在贯彻着执行着这个方案,使我的官司一直打到再审才能完结。其实当对方将我予以除名时我们之间的矛盾已经激化了,我已不愿意回厂上班,因为即使我选择重新回去上班,也不能排除对方会对我进行打击报复的可能。在仲裁时如能由对方提出调解后,我对要求的补偿和赔偿的具体金额上作一些让步,给自己争取获得较好的补偿与赔偿结果,我也就算了;但对方看到我在仲裁庭审的表现后,认为我不懂法,所以不愿意与我调解,而以后的仲裁裁决结果和一审判决结果,也决定了我不能够主动的向对方提出调解。
  虽然调解是解决争议的最佳方式,但它是以胜诉方作出的让步为代价的。每个人的具体情况是不一样的,我们只有对劳动争议官司中时间成本和经济支出,以及判决结果作出比较合理的估计后,再对调解让步的程度作出一番考虑,总之要对自己有利,这样才会更好一些。
  对于我来说,调解是可以让我节约诉讼时间和缓解精神上的压力,但我也不必为此以较大的经济让步为代价,我已经四十多岁了,争取到更多的经济利益才能对我今后的生活有更大的帮助。在一审时法官说:“厂里一分钱都不愿意赔,你还是回去上班吧。”如果在一审时我主动提出调解的话,调解结果只能是回厂上班,如果我回厂上班了,难保厂里不会对我予以重新处理,这是我不愿意的;在二审时如果我主动提出调解的话,因一审判决只有一万多元钱,即使赔偿额在此基础上增加两倍的话,赔偿金额也不会超过六万元,这与我的底线相差太多。对方在一审和二审都不愿意主动提出调解,如果我主动提出调解的话经济上的损失会很大;当然对于调解还是判决结果生效后的执行情况而言,调解的结果当然可能会马上得以执行,但我想在执行程序双方还可以达成执行和解,执行的情况还是在执行时再说吧。以上就是我不愿调解的原因。
  
楼主我是李英 时间:2008-11-10 15:46:00
 劳动者应当了解的有关知识
  
  什么是劳动合同?劳动合同包括哪些主要内容?
  劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。与其他合同相比,劳动合同有着特定的主体,一方是劳动者,另一方是用人单位,且主体之间具有从属性,一方是另一方的职工或者雇员,一方是另一方的管理者或者雇主。劳动合同的内容明确的是双方在劳动关系中的权利和义务。
  我国的劳动合同一般分为必备条款和协商条款。必备条款是指法律、法规规定必须共同遵守的条款;协商条款是根据工种、岗位的不同特点,由双方协商确定的具体条款。
  根据劳动法的规定,劳动合同应当以书面形式订立,并具备以下必备条款:劳动合同期限;工作内容;劳动保护和劳动条件;劳动报酬;劳动纪律;劳动合同终止条件;违反劳动合同的责任。除上述必备条款外,当事人可以协商约定劳动合同的其他内容,确定协商条款。
  
  什么是劳动合同的履行?履行劳动合同应遵守哪些原则?
  劳动合同的履行,是指劳动合同双方当事人为实现劳动合同规定的各自的权利,依照劳动合同的规定,全面履行各自义务的行为,通过履行劳动合同,实现自己的权利,是订立劳动合同的双方当事人的根本目的所在。
  劳动合同履行的原则,是劳动合同当事人履行合同时必须遵循并贯穿于劳动合同履行全过程的基本准则,是法律对合同当一人全面履行义务的普遍要求在劳动合同履行中过程中的体现,劳动合同的履行必须遵循以下原则:
  1全面履行原则。劳动合同全面履行,是指劳动合同生效以后,双方当事人按规定的期限,在规定的岗位或职务中,按质量。数量的要求履行全部合同义务,实现全部合同义务。这是因为劳动合同是一个整体,合同中订立的条款相互之间有内在的联系,不能任意分割,必须全面履行。
  2实际履行原则。劳动合同实际履行,是指劳动合同当事人双方按照合同明确约定的标的完成自己应尽的义务。劳动合同一经订立,双方当事人应积极完成合同规定的内容,保证生产劳动正常进行。因而不允许用其他标的来取代合同中约定的标的,即使一方违约了不允许以支付违约金或赔偿损失来代替履行,当事人不履行合同时,对方当事人可请求人民法院强制执行。
  3协商履行原则。劳动合同协商履行,是指合同双方当事人在履行合同中要团结协作互相支持、互相帮助、共同完成合同规定的任务。劳动合同双方当事人权利、义务对等,一方的权利依赖于另一方履行义务来实现,任何一方都不能离开对方的支持,否则无法完成合同内容。履行劳动合同是一个过程,其间难免受到各种因素的干扰,这就更需要双方及时协商,相互支持,共同克服困难,双方在劳动合同履行过程中发生了劳动争议,也应协商解决。
  
  什么是劳动合同的变更? 变更劳动合同须符合哪些条件
  劳动合同一经依法订立,就具有法律约束力。当事人双方都必须依劳动合同的规定全面履行合同的义务,任何一方都不得擅自变更合同。但是劳动合同在履行过程中,也会因为实现合同的条件发生了变化而影响当事人对所订劳动合同的履行。于是就有了对原订合同某些条款予以修改或补充的问题,对劳动合同内容的修改或补充,其实就是劳动合同的变更。
  根据《劳动法》的有关规定和合同法的一般原理,劳动合同的变更须符合以下条件:
  1 劳动合同的变更应遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规的规定。
  2劳动合同的变更是劳动者与用人单位双方的行为,任何一方当事人都不能以任何理由擅自变更劳动合同。
  另外,当事人双方在变更劳动合同时,还应注意以下两个问题:
  1变更劳动合同应采取书面形式。《劳动法》规定,劳动合同应当以书面形式订立。对于 双方变更劳动合同的行为也要采取书面的形式。
  2变更劳动合同的程序,原则上与订立劳动俩的程序相同。如果原劳动合同经过鉴证,变更后的劳动合同也要经过鉴证。
  
  哪些情况下可以合法解除劳动合同
   根据《劳动法》和《劳动合同法》的规定,劳动合同当事人双方除了经协商一致外,均有权利解除劳动合同,但要符合一定的条件。
  一、 用人单位:
  1.劳动者在试用期内被证明不符合录用条件的;
  2.劳动者严重违反规章制度的;
  3.劳动者严重失职,营私舞弊,对单位造成重大损害的;
  4.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成工作任务造成严重影响,或者经单位提出,拒不改正的;
  5.劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使本合同或者变更协议无效的;
  6.劳动者被依法追究刑事责任的;
  7.劳动者患病或非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事本合同约定的工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
  8.劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
  9.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使本合同无法履行,经双方协商未能就变更合同达成协议的。
  10 用人单位濒临 破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,确需裁减人员的,应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见,经向劳动行政 部门报告后,可以裁减人员。 用人单位依据本条规定裁减人员,在六个月内录用人员的,应当优先录用被裁减的人员。
     用人单位解除劳动合同,工会认为不适当的,有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同,工会有权要求重新处理;劳动者申请仲裁或者提起诉讼的,工会应当依法给予支持和帮助。
   二、劳动者:
  1在试用期内的;
  2用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;
  3用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;
  4 未及时足额支付劳动报酬的;
  5 未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
  6用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使本合同或者变更协议无效的;
  7用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
    三、法定不得解除劳动合同的情形:
  劳动者有下列情形之一的,用人单位不得解除劳动合同:
   1患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
   2患病或者负伤,在规定的医疗期内的;
   3女职工在孕期、产期、哺乳期内的;
   4法律、行政法规规定的其他情形。
  
  劳动者如何才能保护好自己的合法权益?
  如何保护好自己的合法权益,在很大程度上决定于能否很好地把握劳动合同的签订。
  1在签订劳动合同时,要克服许多人对劳动合同的认识只停留在形式上,而对其中的具体内容不关心的毛病。要签订劳动合同时,一定要明白合同的实质,合同的“利害”,合同对于自己的作用。
  2一定要克服签订劳动合同时只关心工资多少、待遇高低等方面,而忽略合同中规定的其他权利义务和各种规章制度。
  3在履行合同的过程中发生了矛盾,一不要采取过激行为,也不必一味忍气吞声,应当通过工会组织或个人用法律手段解决矛盾,这样便可有理、有节地依法保护自己的合法权益。
  
  什么是工资?关于我国工资分配的原则?
  工资是指用人单位依法支付给本单位职工的劳动报酬。《劳动法》第五十条规定:工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。《劳动法》中的工资,有狭义和广义之分。狭义的工资仅指职工劳动报酬中的基本部分。广义的工资,也就是人们常说的月工资,除基本工资外,还包括奖金、各种津贴、实物补助、劳动分红和佣金等。
  关于我国工资分配的原则,《劳动法》第四十六条和第四十七条分别作为规定。
  第四十六条:工资分配应当遵循按劳分配原则,实行同工同酬。工资水平在经济发展的基础上逐步提高。国家对工资总量实行宏观调控。
  第四十七条:“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益,依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”
  
  怎样计算用人单位依法解除劳动合同的经济补偿金?
  根据《劳动合同法》第四十七的规定,经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月经济补偿。
  劳动者月工资高于用人单位所在直辖市,设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿金的年限最高不超过十二年。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
  
  怎样计算用人单位解除劳动合同后不支付经济补偿金的经济补偿与赔偿?
  支付经济补偿金,是为了确保劳动者在被解除劳动合同以后,寻找到新的工作以前基本生活开支有必要的保障,或者有能力继续医治疾病。如果用人单位解除劳动合同后不支付经济补偿金
楼主我是李英 时间:2008-11-10 15:46:00
,就会对劳动者的合法权益造成损害,所以除了支付经济补偿金外,还应当承担损害责任即劳动者可依法要求赔偿,用人单位除按《劳动合同法》第四十七条的规定支付劳动者经济补偿金外,劳动者还可依照《劳动合同法》第八十七条的规定要求用人单位按经济补偿金标准的二倍支付赔偿金。
  
  解除劳动合同与开除、除名有什么区别?
  解除劳动合同与开除、除名都是终止劳动关系的手段。但解除劳动合同,是终止劳动合同当事人之间的劳动关系,而开除是对违反劳动纪律和企业内部劳动规章制度的职工进行的行政处分。除名是行政处分的一种方式,后两者均属于企业职工奖惩制度的内容。两者根本性质的不同,是两个不同性质的概念。其区别表现在以下两个方面:
  一是行政权利的主体不同。解除劳动合同是当事人双方的权利,只要符合国家法律法规和劳动合同的规定,合同当事人任何一方均可提出解除劳动合同的要求。开除、除名是法律赋予用人单位的权利,职工一方无权行使,只要职工违反国家法律法规和劳动纪律以及用人单位合法的规章制度,按照《企业职工奖惩条例》的有关规定,应当受到开除处分或除名处理的,用人单位就有权作出开除处分或除名处理。
  二是解除劳动合同与开除、除名的意愿不同。解除劳动合同,是合同当事人意愿一致的表现,如经双方当事人协商一致解除劳动合同的情况。开除与除名则是用人单位对违反劳动纪律和用人单位规章制度的职工做出的强制性的处理。
  解除劳动合同与开除、除名之间也是有联系的,如职工严重违纪或旷工达过一定程度时,用人单位可以对其给予开除或除名,并办理解除劳动合同的手续,在解除劳动合同通知书中应注明解除劳动合同的原因是开除或是除名。
  
  企业开除职工的条件及程序
  开除,是指用人单位对具有严重违反劳动纪律、破坏规章制度,造成重大经济损失等违法乱纪行为而又屡教不改的劳动者,依法强制解除劳动关系的一种行政处分。开除,是对劳动者的最高行政处分。
  一、企业开除职工必须符合以下条件:
  1、严重违反劳动纪律、破坏规章制度的行为。劳动纪律,是指劳动者在集体劳动中必须共同遵守的行为规范,主要包括组织纪律、生产技术工艺纪律和考勤制度 三个方面的内容。一是服从工作分配、调动和指挥,个人服从组织、下级服从上级;二是按计划、按时、按质、按量完成生产工作任务;三是遵守国家的政策、法规、法令和决定,严守国家和企业的机密。
  遵守企业的规章制度以及有关建立和维护生产秩序和工作秩序的制度(如考勤制度,请假、销假制度等)。
  严重违反劳动纪律的行为,是指多次违反劳动纪律,屡教不改并造成严重后果的行为。规章制度,主要包括生产技术规程、管理工作制度和各种形式的责任制度三方面的内容。严重破坏规章制度的行为,是指企业职工在生产过程中,严重违反上述各项规章制度并造成严重后果的行为。
  2、造成重大经济损失的行为。主要是指因严重破坏规章制度,或玩忽职守、违章指挥,或工作不负责任,违反政策滥用职权和违法乱纪等行为。使国家和企业在经济上遭受的损失程度接近触犯刑律,或者已触犯刑律免于刑罚的严重经济损失。因此,认定重大经济损失并区别于一般经济损失。
  3、经多次教育仍无悔改表现的,主要是指严重违反劳动纪律、破坏规章制度、造成严重经济损失的三种行为之一,并经多次批评教育或行政处分无悔改表现的职工。
  4、没有超过审批时效。《企业职工奖惩条例》第二十条规定:“审批职工处分的时间,从证实职工犯错误之日起,开除处分不得超过五个月”。这里“证实职工犯错误之日”按照劳动人事部关于证实职工犯错误的时间问题的复函精神,是“指企业对于职工所犯错误在经过调查,弄清事实,取得证据,通过一定程序正式认定的时间。审批职工开除处分的时间从此时开始计算。”因此,如果企业违反审批时限的做的开除处分是无效的。但由于有些案情复杂,在五个月内不能审批完的,可以报请上级主管部门批准,适当延长审批开除处分的时间。此外,根据有关劳动法规,职工违纪犯罪被判刑的、被送劳教的,在留用查看期间表现仍不好的,企业要以予以开除。
  二、开除处分的法定程序。根据国家劳动法律法规的规定,企业对职工作出开除处分的过程中应遵循下列程序
  1、弄清事实,取得证据。企业对职工所犯错误的事实应进行深入细致的调查取证,并且对所取得的证据要严格审核,以保证确凿无误,结论材料应与本人见面,允许其申辩,如确属于事实不符,应当纠正。
  2、经厂长或经理依据职工的错误事实提出开除处理的意见。
  3、职工代表大会或职工大会讨论决定。
  4、将开除处分决定报告企业的主管部门和企业所在地的劳动部门备案。
  5、将开除处分决定书面通知本人,并记入本人档案。
  
  企业对职工予以除名的条件及程序
  除名,是专门对无正当理由经常旷工,经批评教育无效,且旷工时间超过法定期限,对职工强行解除劳动关系的处理措施。企业对职工予以除名的条件:
  一《企业职工奖惩条例》第十八条规定:“职工无正当理由经常旷工,经批评教育无效,连续旷工时间超过十五天,或者一年内累计旷工时间超过三十天的,企业有权予以除名。”从这一规定来看,企业对职工的除名处理,必须符合下列两个条件:
  1、无正当理由经常旷工。旷工,是指无正当理由,事先又未经批准,在工作期间未到工作场所上班的行为。依据劳动部《企业职工奖惩条例》第十八条的规定“职工无正当理由经常旷工”一般是指:除有不可抗拒的因素影响职工无法履行请假手续情况外,职工不按规定履行请假手续,又不按时上班,连续旷工十五天,或一年内累计旷工超过三十天,即属于无正当理由经常旷工。劳动人事部《关于《企业职工奖惩条例》若干问题的解答意见》第十八条还规定,计算连续旷工,“可以把节假日的天数扣除后计算旷工时间”,由此可见,凡国家法定节假日不应计算为职工连续旷工的时间。
  另外,如连续旷工行为已跨年度,计算时可以跨年度计算;累计旷工时间,计算时一般以年度为限,不跨年度。
  2、经批评教育不改的。这一条件的认定,从企业来说,是不是进行了批评教育,从职工方面来讲,有没有改正错误。
  二、除名处分是否符合法定程序。除名程序,是指依据劳动立法的规定,企业给予职工除名时必须遵循的步骤、方法和如何办理手续等。对职工的除名,应依据下列程序进行:
  1、弄清职工所犯错误的事实,并取得确凿证据,进行严格审核。结论材料应和本人见面,允许本人申辩,如确实属与事实不符,应当改正。
  2、进行批评教育。这是除名处理的条件之一,也是必经程序之一。企业应当针对违纪职工的旷工事实给予批评教育,经教育职工仍坚持不改正的可予以除名。
  3、由厂长(经理)提出并决定。违纪职工的除名处理,是企业行政依法行使奖惩权的具体表现。《全民所有制工业企业厂长工作条例》第二十五条的规定:“厂长应按照法律规定,保障企业职工代表大会和工会行使其职权;在决定同广大职工切身利益有关的问题时,应当征求企业工会的意见。”
  《工会法》第二十一条规定:“企业,事业单位处分职工,工会认为不适当的,有权提出意见。企业单方面解除职工劳动合同时,应当先通知工会,工会认为企业违反法律,法规和有关合同,要求重新研究处理时,企业应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。职工认为企业侵犯其劳动权益而申请劳动争议仲裁或者向人民法院提起诉讼的,工会应当给予支持和帮助。”
  由此可见,在对旷工职工作除名处理时,应当征求企业工会的意见。
  4、制作除名处理书。除名决定一经作出,应当书面通知被除名的职工本人并报企业主管部门和企业所在地的劳动行政主管部门备案。处理决定应记入本人档案。除名决定交本人时,还应向职工交代,如对除名决定不服,可以在收到书面决定后十五内向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
  除名适用的法律规范主要有国务院发布的《企业职工奖惩条例》和劳动人事部《关于《企业职工奖惩条例》若干问题的解释意见》及《《企业职工奖惩条例》有关条款解释问题的复函》(劳力字[1990]1号)
  
  什么是辞职,辞职的程序和后果
  辞职是劳动者辞去现有的工作,主动解除劳动合同的行为,它是法律赋予劳动者的权利。劳动者辞职应该向企业递交辞职报告,以书面形式通知用人单位。但劳动者辞职不能说走就走,而是要提前三十日,这是法律的规定和条件。如果劳动者提前三十日书面通知了用人单位,解除劳动合同,无需征得用人单位的同意,三十日期满后,劳动者可以向用人单位提出办理解除解除劳动的手续,用人单位应予以办理,当然劳动者也应办理工作交接手续。
  不管用人单位同意与否,劳动者辞职都是单方面解除劳动合同的行为,如果在劳动合同中约定了违约责任的话,按照《劳动法》第十九条第七款和《劳动合同法》第九十七条的规定,劳动者要承担违约责任,当然用人单位也可以不予追究。
  
  工会在用人单位解除劳动合同问题上的权利
  根据《劳动法》和《工会法》的规定,工会在用人单位解除劳动合同问题上,依法享有以下权利:
  1用人单位解除劳动合同,工会认为不适当的,有权提出意见。用人单位对工会所提的意见应当认真考虑,对工会所提的正确意见,应当采纳。
  2用人单位违反法律法规
楼主我是李英 时间:2008-11-10 15:46:00
或者劳动合同,工会有权要求重新处理。
  3劳动者申请仲裁或者提起诉讼,工会应当依法给予支持和帮助。
  
  劳动诉讼案件的管辖
   最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第8条、第9条规定了劳动争议案件的管辖原则,具体是:
  第一、 由用人单位在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖。
  第二、 劳动合同履行地不明确的,由用人单位所在地的基层人民法院管辖。
  第三、 当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的,后受理的人民法院应当将案件移给先受理的人民法院管辖。
  
  劳动争议诉讼程序
  劳动争议案件的审理适用普通诉讼程序,实行两审终审制度,我国民事诉讼法对程序作了详细的规定,在此作简要介绍。
  1 、一审程序
  根据案件的复杂程度,一审程序包括普通程序和简易程序。
  普通程序分为起诉和受理、审理前的准备、开庭审理三个阶段。适用普通程序的案件,应当在立案之日起6个月内审结。特殊情况需要延长,由本院院长批准,可延长6个月。还需延长的,报请上级人民法院批准。
  对于事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件可适用简易程序,由基层法院和它派出的法庭审理。适用简易程序审理的案件,应当在立案之日起3个月审结。
  2 、二审程序
  根据《民事诉讼法》第147条的规定,当事人不服地方人民法院第一 审判决的,有权自判决书送达之日起15日向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权自裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。二审程序是终审程序,它不是所有案件的必经程序。只有当事人不服一审法院的判决或裁定,并在法定期限内依法上诉的,才引起二 审程序的发生。二审法院接到上诉书后,应当组成合议庭,开庭审理。经过阅卷和调查,询问当事人,在事实核对清楚后,合议庭认为不需要开庭审理,也可以进行裁判。对判决的上诉案件的审理期限为3个月,有特殊情况需延长的,由院长批准。裁定的审理期限为30日。
  3、执行程序
  劳动争议案件的执行,是指人民法院的执行组织,依照法定程序,对发生法律效力的法律文书,依法采取措施,强制义务人履行义务的行为。执行程序不是劳动争议诉讼程序的必经阶段。如果劳动争议双方当事人能自觉履行已生效法律文书规定的义务,则无须经过执行程序。根据法律规定,当事人一方因对方不履行已发生法律效力的判决、裁定及调解书所确定的义务时,可依法向相关人民法院提出申请,请求采取措施强制执行。申请执行的期间为2年,执行期限为6个月,人民法院自收到申请执书之日超过6个月未执行的,申请执行人要以向上一级人民法院申请执行。上一级人民法院经审查,可以责令原人民法院在一定期限内执行,要可以决定由本院执行或指定其他人民法院执行。
  
  当事人的权利与义务
  一、诉讼程序中当事人的权利、义务
   1)当事人权利
   (1)有委托他人代为诉讼的权利;
   (2)有申请回避的权利;
   (3)有收集、提供证据的权利;
   (4)有进行辩论的权利;
   (5)民事诉讼和刑事自诉中有请求调解的权利;
   (6)有提起上诉、申请再审或申诉的权利;
   (7)有查阅、复制本案有关村料和法律文书的权利(按最高法院规定的内容);
   (8)民事诉讼和刑事自诉中双方可以自行和解;
   (9)原告可以放弃或变更诉讼请求,被告可以承认或反驳诉讼请求,除行政诉讼外被告 有权提起反诉。
    2)当事人义务
    (1)必须依法行使诉讼权利;
    (2)必须遵守诉讼秩序;
    (3)依法交纳诉讼费和其他应当支付的费用。
  二、执行程序中当事人的权利、义务
   (一)申请执行人权利:
   (1)申请执行生效法律文书的权利;
   (2)申请执行人员回避的权利;
   (3)委托代理人代为申请执行的权利;
   (4)放弃、变更民事权利或进行执行和解的权利;
   (5)申请执行被执行人对第三人到期债权的权利;
   (6)申请追加、变更被执行主体的权利;
   (7)对执行人员的违法违纪行为向有关部门举报、申诉的权利。
    申请执行人义务:
   (1)在执行过程中,应当积极配合法院的执行工作,经法院通知应按时到场;
   (2)在执行过程中,应当向法院提供其所了解的被执行人财产状况或财产线索;
   (3)案件执行期间,如发现由法院冻结、查封的财产被非法隐匿、转移、变卖、毁损或者其他紧急情况,应当及时与法院联系,告知有关情况;
  (4)向法院申请追加、变更被执行主体,申请执行被执行人对第三人到期债权,申请恢复执行,应当向法院书面申请并提交相关证据。
   (二)被执行人权利、义务
   权利:(1)申请执行人员回避的权利;
    (2)对罚款、拘留决定申请复议的权利;
    (3)对执行人员的违法违纪行为向有关部门申诉、举报的权利。
   义务:(1)履行生效法律文书确定的义务及承担案件申请执行费和其他实际支出的费用;
     (2)向法院如实申报财产;
   (3)经法院合法传唤的被执行人、被执行人的法定代表人或负责人及相关人员,应当按指定时到场。
    (4)法院依法采取查封、冻结、扣押、搜查等强制执行措施时,被执行人应当配合,不得有妨害执行的行为。
  
楼主我是李英 时间:2008-11-10 15:47:00
   劳动争议诉讼审理的开庭程序
  人民法院审理劳动争议的开庭审理,可以根据案情选择以下程序:
  1由书记员查明双方当事人、代理人及其有关人员是否到庭,宣布法庭纪律;
  2审判长宣布开庭,宣布审判员、书记员名单,告知当事人的申诉、申辩权利和义务,询问当事人是否申请回避并宣布案由;
  3、法庭调查。法庭调查应按下列顺序进行:当事人陈述;告之证人的权利义务,证人作证,宣读未到庭的证人证言;出示书证、物证和视听材料;宣读鉴定结论;宣读勘验笔录。
  4、法庭辩论。法庭辩论应按照以下顺序进行:原告及其诉讼代理人发言;被告及其诉讼代理人答辩;第三人及其诉讼代理人发言或答辩;互相辩论。
  5、法庭辩论终结,审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。
  6、法庭调解,审判长询问双方是否愿意调解。
  7、评议审判。法庭辩论终结后,即进入评议审判阶段。这是开庭审理 的最后阶段,也是对案件处理的最后结论。合议庭评议坚持民主集中制,实行少数服从多数的原则,并应秘密进行。
  评议情况由书记员制作笔录,由合议庭成员签名,以示负责。评议结束作出判断后,能够当庭宣判的,可以当庭宣判;不能当庭宣判的,也可以定期宣判。当庭宣判的,应当在十日内将判决书发送给当事人;定期宣判的,宣判后立即将判决书发给当事人,并告之当事人的上述权利、上诉期限和上诉法院。
  
  影响案件胜负的主要因素
  一、案件的客观事实
  案件的客观事实是影响案件胜负的基本因素,“以事实为依据,以法律为准绳”是我国司法裁判的基本准则,劳动争议仲裁诉讼也适用这一准则。案件的客观事实是裁判劳动争议案件的最基本的依据。
  二、证据的收集和运用
  案件的客观事实并不能自动呈现在裁判人员面前,必须要由当事人提供证据加以证明,这就需要收集证据,而且证据收集以后,如何表明这些证据与待证事实之间的关联性以及这些证据本身的客观性、合法性直至证据本身之间的关联,即是否构成严密的“证据链”,这就需要运用证据。通过证据的收集和运用得以证明且为裁判机关所认定的事实,称为“司法事实”,如证据收集和运用充分得当,则案件的“司法事实”与“客观事实”应是一致的,;如不充分、不得当,则两者就有差异,直接作为裁判依据的是“司法事实”而非“客观事实”,这就是为什么有人明明有道理却因证据不足而输掉官司的原因。因此,证据的收集和运用对于案件的胜负非常重要。
  三、法律的理解和适用
  通过证据的收集和运用明确了案件的“司法事实”,这做到了“以事实为依据”,但这还不足以决定案件的胜负,还要以“以法律为准绳”。这涉及三个层次的问题:一是有关法律的有无,即与案件有关的法律是否存在?这就需要在纷繁复杂的法规系统中搜寻查找;二是有关法律的理解,即如有相关的法律,那么如何理解这些法律的涵义,实践中往往出现对同一条法律的不同理解而直接影响案件胜负的结果;三是有关法律的适用,即这些法律能否适用于案件并作为判案的法律依据。显然,法律的理解和适用与证据的收集和运用是同等重要的。
  除了以上三点主要因素外,影响案件胜负的其他因素还很多,比如仲裁员或法官的素质、代理人的能力、地方保护主义等,但这些其他因素往往还是通过作用于以上三点主要因素而发挥作用。
  
  劳动争议案件中的证据准备
  劳动争议一旦发生,证据的准备和运用不仅关系到案件的胜诉或败诉,最终决定着当事人否合法权益能否得到有效保护,劳动争议案件中有关证据的准备工作是劳动争议发生后运用法律维护当事人权益时不可忽视的重要事情。
  劳动争议案件中的证据是指能够证明劳动争议案件真实情况的一切客观事实,包括书证、物证、证人证言、当事人陈述、被诉人答辩、鉴定结论、勘验笔录等。在劳动争议案件中,证据必须同时具备三个条件:
  1 证据必须和劳动争议案件密切相关的客观事实;
  2证据必须与本案的真实情况相关,并对它有直接的证明作用;
  3证据必须是经过仲裁或人民法院认定的事实。
  
  有关法律法规适用原则
  法律的效力高于行政性法规与地方性法规;行政性法规与地方性法规高于部门规章和地方政府规章;部门规章和地方政府规章高于其他规范性文件的效力。新法律优于相法律,,新法规优于旧法规,新规章优于旧规章,新规范性文件优于旧规范性文件。
  
作者 :追乡 时间:2008-11-10 16:32:00
  好贴
作者 :闹里不哄 时间:2008-11-10 23:06:00
  有爱心之人也!顶了!
楼主我是李英 时间:2008-11-12 22:45:00
  申请强制执行、申请抗诉和申请再审
  
  关于民事执行
  执行和解
  关于民事再审
  关于提请抗诉
  我的执行申请书、民事申诉状和再审申请书、再审代理词
  
  我对《劳动合同法》第三十八条的理解
  对无固定期劳动合同的一点看法
  工会的作用
  劳动争议浅谈
  掩卷静思
  
  后记
  
楼主我是李英 时间:2008-11-12 23:57:00
  
申请民事执行、申请抗诉和申请再审    

2007年6月28日,我收到了二审判决书。在7月份,我曾三次到武汉**包装印务有限公司要求其履行给付补偿金和赔偿金的义务,均被其拒绝,有一次还被拦在门外;于是在2007年7月27日,我向武汉市汉阳区人民法院递交了要求法院强制执行的申请书;武汉市汉阳区人民法院执行庭在2007年10月执行完结,所以此案已执行终止。在强制执行中双方还可以达成执行和解。  
当我收到二审判决书后,我认为二审判决的结果不公正,因为我要求的第一项判决即针对**包装与我解除劳动合同违约违法诉求没有作出判决,并且还维持了一审作出的双方在2006年3月19日双方协商一致解除劳动合同的判决,违约金也少判了三万多元,是我不能接受的结果,于是我决定申请再审。  
关于再审按修订前的民诉法的规定,在终审判决书生效后,我可向武汉市中级人民法院申请再审;还可以向武汉市人民检查院提请抗诉的形式引起再审,如果检查院认为我符合抗诉的情形,会向法院提抗诉书,我的劳动争议案也可以获得再审。当时我认为再审还是在中院进行,如果在再审程序中有检查院参与的情况下,势必会对我更有利一些,于是在2007年7月我向武汉市人民检查院要求提请抗诉,但直到2008年2月末,武汉市检查院还没有调到我的案卷,而我自己在2007年10月和2008年2月分别两次复印了案卷。从报纸上2008年4月1日修订后的《民事诉讼法》生效,修订后的《民事诉讼法》规定当事人可直接向高院申请再审,于是我在2008年2月末向武汉市人民检查院撤回申诉状,然后于2008年4月向湖北省高级人民法院申请再审。  
关于强制执行、检查院抗诉和民事再审都不是民事诉讼过程中必经的法律程序,强制执行只有在对方不愿意执行法院判决的情况下才会启动。而民事抗诉和当事人申请再审只法律的监督和救助程序,它们的启动规定了严格的条件,只有符合了条件,并通过了检查机关或法院的审查才都启动这样的法律程序。下面是这方面的简要介绍。    

关于民事执行    
民事执行是国家执行机关根据生效的法律文书,运用国家强制力强制债务人履行生效法律文书所确定的义务,以实现或满足债权人民事权利的行为。民事执行中,有权根据生效法律文书向人民法院申请执行的人,称为申请执行人;对方当事人,称为被执行人。  
民事执行具有以下法律特征;   
1 民事执行权必须由国家法律规定的执行机关行使。在我国,只有人民法院执行组织有权实施民事执行权。  
2 民事执行必须有执行根据,民事执行必须根据生效的法律文书进行。  
3 民事执行是使用国家强制力的行为。    

执行和解    
执行和解是劳动争议执行中有可能遇到的特殊情况,我们应当对此有所了解。所谓执行和解是指在执行过程中,双方当事人自愿作出相互谅解和让步,就如何履行生效法律文书的有关内容达成协议,即执行我解协议,从而结束执行程序的一种活动。  
执行当事人执行和解是行使处分权的行为,只要是双方当事人自愿,内容不违反法律规定,不损害国家、集体和他人的利益,执行法院应当准许。  
执行和解的基本特征是当事人自行和解。它是由当事人双方主动协商进行的,不需要有其他任何组织或个人参加主持。执行和解协议仅仅发生拘束执行当事人的效力。和解协议已经履行完毕的,不得再请求恢复执行,人民法院不予恢复执行。  
执行和解协议没有执行力,也就是说没有法律保障。当事人的和解协议尽管要由执行员记入执行笔录,但执行法院和执行员并不答案盖章。执行和解协议书只是当事人之间的协议,所以即使双方达成和解协议后,一方当事人仍可以不履行;但由于原执行根据并不因此而失效,所以当一方当事人不履行或不完全履行和解协议的,人民法院可以根据对方当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。但和解协议已履行的部分应当扣除。    

关于民事再审    
民事案件经过适用审级制度结构内的第一、二审程序进行审判后,裁判中可能还存在错误。这些错误不但对司法的公正性和权威性构成威胁,而且损害了当事人的合法权益。为了确保司法公正,保护当事人的合法权益,民事诉讼法在审级制度之外设立了专门的纠错程序,这就是再审程序。  
再审,是指人民法院对裁判已经发生法律效力的案件再一次进行审理并重新作出裁判的诉讼活动。再审以案件的裁判已经发生法律效力为前提,并有严格的范围和条件限制。再审作为存在于审级结构制度之个的救济制度,与重审和上诉审存在根本区别。  
可引起再审情形为:人民法院决定再审;上一级人民法院提审;人民检查院抗诉;当事人申请再审。当事人申请再审:当一人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审,但不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出。  
当事人申请再审的法定原因:  
1、有新的证据,足推翻原判决、裁定的;  
2、原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;  
3、原判决、裁定认定的事实的主要证据是伪造的;  
4、原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;  
5、对审理案件需要的证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的;  
6、原判决、裁定适用法律确有错误的;  
7、违反法律规定、管辖错误的;  
8、审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;  
9、无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人,因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由,未参加诉讼的;  10、违反法律规定、剥夺当事人辩论权利的;  
11、未经传票传唤,缺席审判的;  
12、原判决、裁定遗漏或超出诉讼请求的;  
13、据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。    

关于提请抗诉  
抗诉是指人民检查院对人民法院已经发生法律效力的民事判决、裁定,发现有错误,依照法定程序要求人民法院对案件进行再次审理的诉讼行为,即民事抗诉。  
抗诉的适用条件:  
1存在民事权益争议的案件。  
2针对已发生法律效力的判决、裁定书。  
3具备法定事由。所谓法定事由在《民事诉讼法》第一百八十七条作了规定,  
4由有权的人民检查院提出。    
楼主我是李英 时间:2008-11-12 23:59:00
   
我的执行申请书、民事申诉状和再审申请书        

执行申请书      
申请人:李英 女,42岁,汉族   
住址:(略) 电话:(略)  
被执行人:武汉**包装印务有限公司 地址:略   
法定代表人:冯χχ 男 职务:董事长 电话:(略)  
(2007)武民商终字第256号民事判决书已发生法律效力,但被执行人逾期未自动履行。根据《民事诉讼法》第二百一十六条的规定,特向贵院正式提出申请。  
请求执行下列内容:  
1、被执行人支付给申请人解除劳动合同的经济补偿金和额外经济补偿金,合计16353元。  
2、被执行人支付给申请人2006年3月、4月的工资1817元。  
3、由被执行人向申请人支付违约金57780.6元。  
4、由被执行人向申请人支付一审案件受理费及其它费用100元、二审案件受理费50元。  以上总计执行金额为:76100.6元。  
5、由被执行人向支付申请人延迟履行期间的债务利息。  
执行线索提供:  被执行人χχ(武汉)国际啤酒有限公司和χχχ啤酒(武汉)有限公司两公司的印刷包装供应商,两公司均要向被执行人支付货款。  
χχ(武汉)国际啤酒有限公司地址:(略) 电话:(略) 传真:(略)  χ
χχ啤酒(武汉)有限公司地址: (略) 电话:(略)   

此致  

武汉市汉阳区人民法院       
申请人:  
2007年 月 日      


民事申诉状    

申诉人:李英,42岁,汉族,无职业 住址:略 电话:略  
被申诉人:武汉**包装印务有限公司 电话:略 地址:略   
法定代表人:冯** 男 职务:董事长    

因我与武汉**包装印务限公司(以下简称**包装)劳动争议案,对湖北省武汉市中级人民法院(2007)武民商终字第256号《民事判决书》判决中的第一项判决中的第(二)、(三)、(四)项,和第三项,第四项判决不服,根据《中华人民共和国宪法》第41条之规定,特向湖北省武汉市人民检查院申诉,理由如下:原判决对我提起的确认之判没有进行判决;有枉法裁判和适用法律错误之举;并有对本案的相关事实认定的证据不足和对质证证据不予采信的情形,导致我的合法权益没有得到充分维护。  

一 我的第一项诉求为“判令**包装与我解除劳动合同违约违法”。劳动合同的解除只有两种形式:要么违约违法,要么不违约违法。对于我提出的此项确认之判的诉求,人民法院要进行明确地判决,由于人民法院对于我的这项诉求没有进行判决,导致我的合法权益得不到公正地维护。  

二 在我提交给法院的诉状中,没有提出“**包装与我解除劳动关系”的诉求,我与**包装的劳动关系在2006年4月已经解除,这早已是客观存在的实际事实。  
在2006年4月6日,我收到了**包装下达的《除名决定》,该《除名决定》“决定将李英除名,除名后,该员工与本公司原签订劳动合同自行解除”;法院另查明,在原劳动合同存续期间,**包装为我办理了养老保险、医疗保险、失业保险,交费期均截止到2006年4月,从2006年5月起,我就在领取失业保险金。  
在**包装的“上诉状”中和我的诉状中,均认定在2006年4月3日前双方存在劳动关系;法院已查明我与**包装“1999年12月1日签订无固定期限劳动合同,工作岗位为质检”,法院也认定我与**包装签订的“劳动合同内容真实有效,应受法律保护”;但在我的民事判决书中法院却认定“李英于2006年3月19日病假期届满后未上班,**包装也未向李英支付工资,双方的劳动关系至此解除”,并且由此依据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条,显然不符合实际事实,也没有任何证据,更不符合法律规定的情形。  
我们知道,民事诉讼的重要原则即“不诉不理”,民事审判权只能就当事人的诉讼请求作出回应,因此在我的民事判决书中有枉法裁判和适用法律错误之举。  

三 人民法院对相关事实认定的证据不足,对已质证证据不予采信。  
我与长印包装的劳动争议案是因为**包装单方面无故变更我的工作岗位而引发的劳动争议案。我在劳动合同中约定的工作岗位为机关品质部质检,从事原材料质检工作,为干部(技术)岗位,法定退休年龄为五十五周岁,**包装解除劳动合同的违约月数应为166个月;在判决书中关于违约月数的计算为106个月,即法院判决我的法定退休年龄为五十周岁即工人岗位没有证据。  
在我提交的诉状中要求**包装为我做一次职业健康体检和提供职业健康档案复印件的诉求,我提供了证人证言、相关证据和法律依据,但这项诉求没有得到合法支持。  

四 在上诉期间,我向武汉市中级人民法院提交了“调查申请书”,在“调查申请书中”写明“需要我在**包装从事原材料质检工作时所依据的‘原材料检验标准及检验规程’作为证据,现这份证据在**包装处,因此特申请此份证据需要由法院进行调查收集。”   
但在二审期间法院法官不让我看案卷材料,我不知道法院有否调查收集了这份证据,在此特进行说明。  
鉴于以上事实和理由,为捍卫国家法律地公正性,以使我的合法权益得到充分地维护,本人依法特向武汉市人民检查院提请抗诉。  

此致  
武汉市人民检查院      
申诉人   
2007年 月 日      
楼主我是李英 时间:2008-11-13 17:12:00
   我对《劳动合同法》第三十八条的理解
  《劳动合同法》第三十八规定是关于劳动者要以解除劳动合同的条款,基本上都是关于用人单位违反劳动法律法规的规定,劳动者可以解除劳动合同的情形。我认为,用人单位是否违反的劳动法律法规的规定,并不是由我们劳动者来认定的,而应该由劳动行政部门来认定,所以当你认为用人单位违反了劳动法律法规的规定,而你又想解除劳动合同时,一定要先向有关部门反映,而后才能以此为由向用人单位递交解除劳动合同的书面申请,当然对自己的以上行为也要做好相关证据准备工作,彼如可到劳动行政机构反映时可填报确认而要求给予回执,或用快递的形式寄出(快递封面要写上快递中的内容的名称),在寄给用人单位的快递封面上要写“某某因单位什么原因的辞职通知书一份”),凭快递回执或单位拒收的回执认定已通知过单位。
  有很多劳动者在辞职时会犯这样的的错误:他认定用人单位有没有购买社保、扣押工资,或用人单位其它的违法行为而要求解除劳动合同时,认为自己只要跟单位经理说一声“我辞职了”,有时经理也答应了,然后自己就走了,以为这样就行了; 可是,当劳动者申请劳动仲裁的时候,仲裁庭要求劳动者出示辞职原因的证据的时候,却没有任何证据,而单位这时候就说劳动者是毫无缘由自动提出辞职的,这样劳动者就面临证据不足的风险,就不符合能要求经济补偿金的条件,所以经济补偿金的请求将不会得到支持。我认为劳动者依据《劳动合同法》第三十八条要求与用人单位解除劳动合同时,其行为要规范化,并要即时取得有利于自己的相关证据。
  
  对无固定期劳动合同的一点看法
  所谓无固定期劳动合同也即人们常说的长期劳动合同,有的人认为签订了无固定期劳动合同就是端了铁饭碗,企业不能与其解除劳动合同,这种想法是不正确的。当出现约定的解除条件或法律规定的解除条件时,无固定期的劳动合同也可以解除。彼如:在现在市场经济下,企业有可能转产,或合并,或出现严重经营性困难甚至是破产,这些情况都会致使无固定期的劳动合同终止;再彼如如果劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的,企业可以与劳动者解除劳动合同;当劳动者有了更好的发展机会时,也可以主动提出辞职,要求解除无固定期的劳动合同。
  在过去计划经济体制下,一个人往往在某一个企业工作一辈子,直至退休;而今天的情况却不一样了,社会在不断的变革与进步,人们的生活需求也发生了很大的变化,而且今后还将会发生更大的变化;过去的许多行业都逐渐消失或萎缩,彼如以前的武汉缝纫机厂、武汉手表厂等都已消失,即便是今天很红火的企业,谁也不能保证它在二十年,甚至三十年后还会生存或发展得很好,所以我们也有必要改变一下对无固定期劳动合同的定式思维,在工作中要注意技能的学习,知识的更新,观念的变革,使自己能适应新的市场经济环境,更好地工作和生活。
  
  关于工会
  工会是群众性组织,它的职责是代表职工的利益,依法维护职工的合法权益。由于是它是群众性的组织,不是职能部门,因而也不是权力机关,但它的职责依法维护职工的合法权益。因此,我认为劳动者一方面不能认为遇到问题或纠纷反映到工会,事情就一定能得到解决;另一方面也不能走向另一个极端,认为工会没有作用。
  在《劳动法》及与有关劳动争议相关的法律法规中,都有关于工会的条款,《工会法》中还规定企业单方面解除劳动合同时要征求工会的意见,劳动者认为企业侵犯其劳动权益而在申请仲裁和提起诉讼时,工会应当给予支持和帮助。所以当劳动者与企业发生劳动争议时,劳动者可以向工会请求予以沟通、协商调解,但能否有好的结果并不取决于工会的沟通工作,而在于企业与劳动者双方当事人是否能进行有效的沟通、协商和调解,使问题能得到解决;其次,我认为企业与劳动者是劳动合同的双方,对于双方之间的争议工会能否强力介入是值得商榷的;再次,劳动者作为弱势的一方,当发生劳动争议或劳动权益受损而不能得到有效地解决时,应当将情况反映到工会,工会可以与企业进行沟通或向上级有关部门反映,这也是解决问题的一个渠道,并且如果企业因此与劳动者单方面解除劳动合同时,工会在了解事端的情况下是不会出具对劳动者不利的意见的,而这会使劳动者在维权时十分有利。因此,我们一方面不能夸大工会的作用,但更不能放弃这种对弱者有利的帮助和支持,即便是在劳动维权时,我们还可以向当地工会组织寻求法律方面的咨询和帮助。
  
  劳动争议浅谈
  生活中不可避免矛盾,而劳动争议也难免会时有发生。我的劳动争议案历经的过程从劳动仲裁、法院一审、二审、再审,时间从2006年到现在还没有完结,在这么长的时间维权时间和过程中,我对劳动争议也有自己的一点看法,在此想浅谈一下:
  我们探究劳动争议的实质,表面上是用人单位与劳动者之间的矛盾,但用人单位只是一个抽象的概念,我以为实质上还是人与人之间的矛盾,是作为用人单位的管理者的人与普通劳动者之间的矛盾。我们在看劳动争议案中的各方,不外乎劳动者、用人单位代表、委托代理人、仲裁员和法官,劳动争议结果与劳动者的合法权力和利益相休戚,而对于其它各方来说只是他们的一项工作,即使最终用人单位输了官司,要向劳动者支付赔偿金,也是由用人单位支付,并且会记入用人单位的成本,有时,劳动争议官司可能因为用人单位的管理者不愿意服输,使得劳动争议有可能从劳动仲裁一直进行到到再审的可能,会给劳动者造成讼累;而一旦劳动者告负,或者判决不公,这时我们不仅会失去工作,也会因此没有了收入,更为甚者有人还会金钱的赔付,因此就劳动争议案本身而言,与各方参与人的利害相关程度是很不一样的。
  对于普通的劳动者来说,一份收入稳定的工作是我们生活的保障,劳动权益对于我们来说是尤为重要的,但工作中的矛盾是难以避免的,我们不能保证在我们身上就不会发生劳动争议。当初我根本就没有想过因为工作中的一件小事,而引发了劳动争议,而且会一直持续这么长的时间。一旦劳动争议走上法律的程序后,有时会因为我们不了解相关的劳动法律法规不能正确的维权,会因为没有相关的证据支持而使得我们要求的权益得不到支持。在劳动关系中,我们是处于弱势的一方,但我们也拥有合法的权利,在劳动法律法规中有具体的规定,因此平时我们在工作之余,应该要学习,对此相关的法律法规知识有所了解,在网络时代,从互联网上可以很容易地下载到有关的劳动法律法规的文件,彼如《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动争议仲裁调解法》等,或花上10元钱左右到书店买一本《劳动法关联法律法规精编》类的书籍,都是可以做得到的。
  劳动者拥有合法的权益,但在很多时候,我们不知道怎么去运用这种合法权利,或者不敢运用这种权利来维护自己的合法权益,例如明知道自己的合法权益受损,因为害怕失去工作而忍气吞声,其实这样做往往会事与愿违,使得对方更加得寸进尺;也许有人会说,我去维权就会失掉工作,人人都这么想,人人都这么害怕,能形成好的就业环境么?我们劳动者没有责任吗?我们放弃我们合法权益的时候,又能抱怨谁呢?对于那些总是严重地侵犯劳动者的合法权益用人单位,也许他们并没有让劳动者在那里长期工作的打算,当然劳动者也许会因为不能长期忍气吞声而选择离开,这两种情形结果最终都是离开,为什么我们不事先作好充分准备,用维权的方式离开?法律是支持劳动者这些做,在维权的同时我们还会得到一定的经济利益。所以有时我们不要害怕失去眼前所暂时拥有的东西,人们常说柳暗花明又一村,当劳动者合法维权成为一种常态时,我们的就业氛围会大为改观,这种不仅会让我们自己在今后的劳动工作中受益,更能让后来者受益!
  劳动者要守法履约,正确维权。值得劳动者注意的是:还要考虑维权成本。我们要考虑时间成本,有的劳动争议一裁终局,但也有些争议案会持续到法院一审、法院二审、甚至进行到程序再审,我所知道的劳动争议案的最长时间为八年;我们要考虑经济成本,如果我们聘请了律师,在每一阶段都需支付费用;在打劳动官司的同时,为了生计,为了家庭,我们有许许多多的事要做,有时打劳动官司所经历的过程能让我们心疲力竭,在这点上我是深有体会的。所以在维权时我们要估计一下自己的底线,考虑一下最好和最坏的结果,在计算了综合的成本之后,适时调解会是一种很不错的选择。
  我们在打劳动官司时最好聘请熟悉劳动法方面的专业律师作为诉讼代理人,或者至少也应该向律师进行一些咨询。律师是从事法律事务的专业人士,能较准确地指出已经存在的以及你今后可能面临的法律问题,并拿出相应的对策;其次,律师熟悉诉讼过程及法律文书工作,另外,律师作为诉讼代理人,在调查取证,查阅案卷以及诉讼活动中比普通人代理在某些方面更为方便。当然请了律师,不等于你就没什么事了,当甩手掌柜,这是不对的,因为案件最终的胜负与我们的权益密切相关。我们不仅要如实、全面地告诉律师与案情相关的事实,积极收集提供与案件有关的证据和线索;还要了解律师的工作进度,主动和律师沟通,要向律师询问案件的焦点所在和证据支持情况及有关法律法规适用问题;绝对不要隐瞒对自己不利的事实,因为这样会对律师形成误导,也许最终会导致我们自己的权益受损;我们还要重视对对方当事人的分析,对方绝不会心甘情愿地败诉,我们可能不能做到知已知彼,但对对方会怎样反映,最好多作些的猜测和
楼主我是李英 时间:2008-11-13 17:12:00
估计,他们会在哪些问题上给你为难,又有哪些地方是你的也薄弱之处,把困难想在前面也是能较好地解决问题的一种思路。
  
  
  掩卷静思
  从终审判决结果来看,我获得了共计七万多元的经济补偿和违约赔偿,对我来说结果还算可以,但距离公正的判决结果还是有较大的差距的,这也是我为什么要申请再审的原因,当然再审的最后结果到底会如何,对我来说已不是重点,寻求正确维权的途径和坚信法律是公正的信念,不放弃自己的权益才是我的目的。
  劳动争议案打到二审一般会案结事了,我的案件会一直打到再审程序的原因是:在劳动仲裁程序中我完全不懂法,律师没有尽职责,自己又很无知;一审法官枉法裁判,二审法官终审不公造成的。对于法官不作为的行为,我会运用宪法赋予公民的权利,向政法委和人大内司委等有关部门如实地反映申诉。对于民事案件来说,总会有败方,有的人对判决的结果不满意时,总是把这归结为法律不公正所造成的,其实法律只是写在纸上的具体条款,它怎么能有不公正的行为呢?只不过在诉讼过程中有了人的参与才造成了判决结果不公的事实,对于法官来说不可能做到绝对的不偏不倚,在判案中法官或许会把自己的立场无意识地带到案件审理中去,法官也会因受到外界客观因素干扰而影响判决的结果;当然在很多情况与,也会因当事人诉讼请求不当、或无法举证、或证据不足,或理由不充分,或法庭辩论处于下风等种种原因所造成的;也不排除会有法官枉法判决,故意偏袒的现象,但有的法官为什么敢枉法裁判,故意偏袒呢,在一定程度上也是因为我们不懂法,不了解法律,不知怎样正确行使我们的权利所造成的。所以我们不仅要有法律意识,还要学习和了解法律,掌握了一定的法律知识后,才能正确行使我们的合法权利,了解诉讼风险,以便更好的维权。
  事物是具有两面性的,这段曾让我身心疲惫的日子也给了不少的收获,有的时候我甚至会可笑的认为,如果没有出现刘律师不尽职责,法官判决不公的情况的话,我也不会学习和了解与劳动法律法规相关的知识,在离开学校二十年多年后,我还会重新拿起笔,并且写出一本书来,在四十岁以后能通过自己的努力学习,将自己的能力发挥到最高限度。我们每个人都拥有学习的能力,人没有生而知之的,只有学而知之。人都不能料定将来会发生些什么,谁都不能保证工作中不产生矛盾,劳动争议不会在自己的身上发生,因此们要通过学习了解和掌握一些与自己利益相关的劳动法律法规的基本常识,对可能劳动争议的事件有所准备和防犯;即便在维权时有专业人士的帮助,我们也应该予以配合的协助,我们也要了解和检查在维权过程中的相关工作的准备和步骤,总之正确行使我们的权利,充分维护自己的权益也是一种责任,而学习会在帮我们解决这些问题的同时,也会让我们的自身能力得到提升。
  我们要坚信法律是公正的,我的维权历程就能充分地证明这一点。与《劳动法》相关的法律法规是维护劳动者正当合法权益的。但法律法规只是一些具体的条款,它没有自动搜索和自动去保护劳动者的功能和义务,当我们的权益受到侵犯时,我们可以拿起它作为武器,通过法律途径来捍卫我们的权益。我国的民事诉讼原则是“不告不理”, 并且诉讼的权力只属于当事人自己,别人即使为你不平但也不能代替你去行为,除非别人已得到了全权委托的书面代理权利。当我们在工作中受到不公正的待遇时,当我们的合法权益受到侵害时,我们应该行使我们的权利,而不能在哪里一面隐忍却又一面抱怨说法律不公正,没有维护你的权益,这是不对的,其实当你隐忍时在某种程序上也意味着你放弃了你自己的权利,放弃了自己的合法利益;也许你维权的同时会失去眼前的收入和工作,但如果我们放弃权利难道就不会有变故发生,同样也会推动收入和工作吗?放弃权益会使我们明天没有保障,会失去的更多。
  社会总是处在不断的进步之中,现今的社会也不会是完善到无可挑剔的,我们要成为一个法制的国家,而国家是一个抽象的概念,它的构成中也包括我们广大的民众;法制社会的建立是一个逐步的过程,在这个过程中更需要民众力量的推动才能得以前行。尽管劳动争议会时有发生,劳动维权的案例的数目会不断增多,但劳动者的就业环境会在不断的矛盾纠纷中得到改善,社会也会在冲突中进步;当我们维权的同时,我们要意识到这不仅是为了我们的权益,我们更是以此行动来推动国家司法的进步,法制社会将会在这样的过程中慢慢地向我们走来。
  
   
  
  
  
  后记
   我是在2006年12月份上诉的,按照《民事诉讼法》的规定,我的劳动争议案如果不延期的话,应该在3月份就判下来了,但判决结果一直都没下来,而我的儿子每个星期都要从部队打电话询问此事,我的心中很是焦虑不安,同时也因为孩子的牵挂更加让我感到揪心痛苦,我想做一番努力,看能否使此案能早日判决下来,于是在2007年4月份我到武汉市汉阳区司法局寻求法律援助,负责接待的律师一看我的判决书就说,又是熊敏法官判的案子,这样我才得知一审法官熊敏已经不是第一次枉法判决此类劳动争议案了,对此我很是愤懑,也很是无奈,也对与我有同样遭遇的劳动维权者感到委屈和心酸,同时我也想做些什么,来帮帮这些与我一样的人,帮助他们就是在帮助昨天的我自己。
   通过一年多的努力,我把这段经历写了下来,我希望有人看后能对劳动维权的法律过程有个大致的了解,能给其他的劳动维权者提供些经验和教训,使他们能从中得到启发和帮助,以便他们的维权之路能走得通达顺利些,愿我愿如我心!!!
  
  
  ----全文完!
  
  
楼主我是李英 时间:2008-11-13 17:21:00
  按照自己思路写完了,请朋友们多提宝贵意见,期待你们的回复!!!
楼主我是李英 时间:2008-11-13 17:22:00
  按照自己的思路写完了,请朋友们多提宝贵意见,期待你们的回复!!!
作者 :小小晨曦 时间:2008-11-16 16:35:00
    非常感谢李英将自己维权的经历如此细致地再现出来,使相对弱势的我们对自己的合法权益被侵害时有了明确的维权方向及方法,会少走很多弯路和时间.
    
    请教:
      一、我在单位已经工作十年以上,但单位统一不跟员工签订无固定合同,做为我们能如何?
      二、如果合同到期后单位主动与员工解聘是不是只能拿到月工资标准*工作年限的赔偿
     多谢
楼主我是李英 时间:2008-11-16 17:50:00
  如果你在单位已经工作了十年以上,到期如果同单位续签合同,你可以主动提出要求签定无固定期的劳动合同,单位这时不能拒绝。但是到期如果单位不愿意与你续签劳动合同那也没有办法。
  按照劳动法的规定,单位不愿意与你续签劳动合同的话应该提前告诉你,大概应该在合同期终止前三十日,所以,你如果想签无固定期的劳动合同在此期间你要不露声色,等到单位与你续签时再提出。
  如果合同期满,单位与你终止劳动合同的补偿金请你查看《劳动合同法》第九十七条的规定,从2008年起终止劳动合同才有补偿金,以前的年限都没有。
  
作者 :小小晨曦 时间:2008-11-16 21:32:00
  多谢李英
    今年三月份签订合同时,十年以上的员工提出签订无固定劳动合同,人事部以我单位面临破产或重组为由解释合同均签订为一年期的原因.
    明年三月份将面临再次签订合同的情况,如果单位同意签订一年合同,但我提出签订无固定合同后单位不同我续签,我是不是没有办法,只能成为到期单位不愿意续签合同?
    由于我提出签订无固定合同,单位不提前通知我,到期后给一个月代通知金也能解决没有提前三十日通知的问题?也就是一样解聘.补偿金+一个月代通知金?
  要是我还想继续在单位工作,是不是只能接受签订一年合同的现实?
楼主我是李英 时间:2008-11-16 22:56:00
   提出签订无固定期限合同就在你续签合同时自己写长期或无固定期就行了,不需要事先通知单位。我在几年前也遇到相似的问题,当时单位续签合同时只让签订五年合同,而我自己在填写时将它改成长期,当时人事部也是不同意,我就跟它们讲劳动法中的有关条款,并背给他们听,告诉他们这是我的权利,于是就签了无固定期的长期合同。所以,在某些时候我们不能放弃自己的权力和主张,你如果妥协放弃了,那就没办法补救了。
  关于具体续签劳动合同的程序,在国家的法规法规中没有具体的规定,我在《湖北省劳动合同规定》的第二十七条有相关的规定,你可以查一下你所在的省有没有与此相类似的文号,如有就可以依照有关程序。
  一般情况下如果你在签劳动合同的时候自己改签成长期,人事部的人是不太会为难你的,因为对于他们来说只是一件工作,而你要求签定无固定期是法律规定你的权利,你要求行使你的权利,他们也没办法,在向上级交差时,他们也会说是你强烈要求的,而法律也是这么规定的。但你也在注意,一定不要提前说出你的真实想法,因为你是可以临时改变你的主意的,你的这种权力最好是在签合同的现场使用。如果人事部提前与你们协商,你可以先顺着他们的话回答,不然的话就有要能单位不愿意与你续签。
  至于你说的代通知金,应该没有,因为你这不属于提前解除劳动合同,而属于劳动合同终止。
  在这里我也要劝告你,如果这次续签劳动合同不成功,大不了就是早点再去找另一份工作罢了,既然单位有心不愿意让你们长期做下去,走只是迟早的事,有些事还不如早点来的好。而且就算你签了长期的,有如何呢,我也是与单位签了长期合同的,到最后不也是被扫地出门吗?
  最后送给你一名话:无事不惹事,有事也莫怕事,遇到难事要坦然面对,这样生活会变得容易很多。
  
作者 :ofnhynjw 时间:2008-11-17 12:46:00
  不知道您的书有出版没?如果有的话,我希望能够买到一本!
作者 :贫民妇女 时间:2008-11-18 20:58:00
  真不容易啊,打场官司耗这么久的时间和精力
  楼主辛苦了,好帖子
  置顶学习
楼主我是李英 时间:2008-11-19 13:36:00
  非常感谢打工之家部落的酋长将我的贴子放在置顶的位置。
  非常感谢“贫民妇女”所提的意见,我已经按照你提出的意见增加了相关的内容。
  我非常欢迎大家对此贴提出宝贵的意见。这是我的第二稿,现在已有出版社有出版意向,但最终能否出版是一个商业运作的问题,这不是我能办到的。我的贴子将留在打工之家部落,对我而言这也是一种发表的方式,也是能让我帮助人的一种形式,可能传播得不够广泛,但我已经尽力了,这也让我十分的高兴。
  由于我写出来的目的是想帮助打工者如何正确的维权,我希望别人能从中得到一些启发,能理清思路,借鉴方法,在维权时不必胆怯和害怕,要相信自己的能力。我已经打过了劳动官司,也弄懂了一些问题,但写的东西都是按照我的主观的想法和安排来的,我很想知道别人看后的想法和意见,以便帮助我在三稿、四稿中能作相应的改动和增补。谢谢!
  
作者 :187322128 时间:2008-11-26 19:47:00
  楼主阿姨你好!
  看了你的劳动争议过程,受益很多。说来我也是一个湖北人,今年26岁,现在也面临着公司裁员,自已的权益受到损害,我也打算诉诸法律。
  大体情况是这样的:
   我07年6月8日入职深圳一家电子公司做业务员。到现在(08年11月26日)公司受全球经济危机影响及公司经营不善问题,公司要裁员30~40%左右,我也在被裁之列。但公司只愿意结到当月工资,即08年11月及上月未付(10月份),共两个月的工资,不愿意裁员的经济补偿。按照劳动法的规定,我从07年6月8日入职到现在公司应该给我一个半月的经济补偿金,可是公司不同意补偿。说如果我不同意,就放我三个月的假,让我明年4月1日再来上班,而且放假期间没有工资。今天我去了深圳市南山区劳动局咨询,说放假也要支付当地最低工资标准的80%,现在南山区的最低工资标准是1000元,如果按照此种规定,即使放三个月的假,公司也要支付三个月共计2400元的工资。
   再一个我的劳动合同签定时间是08年1月1日到09个1月1日止,今天是11月26日,离合同到期日剩下34天,公司现在提出来与我解除劳动合同,不再续签也是合符劳动法规的(需提前1个月提出与劳动者解除劳动合同)。
   目前我的想法是:公司现在经营不景气,他们也想与我解除劳动合同,我也不想在此做了。
  1)解除合同可以,但必须支付我劳动补偿金,问题是我签的合同是从08年1月1日至09年1月1日,只有一年合同,补偿金只是一年按一个月工资的补偿金吗。之前07年6月8日至08年1月1日可不可得到补偿金呢?
  2)如果按照公司要求放三个月假,即使支付我当地最低工资标准的80%我也是不想在此做了,针对这个问题,我该怎么办呢?如何回复公司这个要求呢?
  3)若因上述问题找个借口,公司把我调到江苏昆山分公司工作,而我不同意这样的调动,我该怎么办呢?
  
作者 :187322128 时间:2008-11-26 20:09:00
  4)因为是做业务工作,我们的业务提成是按季度来发放的,但只发放季度提成的70%,余下30%提成是在第二年的年底或第三年的年初发放。这个规定只是公司老板口头的规定,没有文件的规定,劳动合同上没有写明,现在公司要解除合同,我该如何维护自已的权益要回这30%的提成呢?(这个提成方面,每个季度都有财务提供的提成统计表,要求业务员确认签字,老板签字确认,财务才用现金方式发我们的。目前我只有每个月财务统计的业务提成表复印件,只有我的签字,没有老板的签字。因为我们先签了之后直接交给财务。再由老板签字交给财务的,故没有老板签名,不知我这个复印件具不具备作为证据作用。)
  
  目前我只想通过法律手段获得补偿金及我的全部的业务提成,正常的工资。
  希望楼主看到我的情况给予指点解答,谢谢!
  
  。我的QQ号是187322128,希望在劳动争议上共同探讨学习。
楼主我是李英 时间:2008-11-26 22:09:00
  现在公司与你解除劳动合同属于提前解除劳动合同,应该按照实际工龄进行补偿,补偿金为一个半月的工资。
  你的合同如果是2008年1月1日至2009年1月1日的话,到时不续签劳动合同,也就是劳动合同终止的话也应该是一个半月的补偿金,因为如果合同的终止日期为2008年12月31日则为一年,而你的合同超过了一天,也应会半个月的补偿金。
  针对公司放三个月假的问题,你要与公司协商劳动合同续签的问题,因为还有34天你们的合同就终止了,所以就就应该谈合同续签的问题和放假期间工资的问题。
  至于到江苏分公司,不知你的合同中有无工作地点的约定,当然这个问题如果到劳动仲裁的话,你可以要求公司提供这方面的证据,一般情况下工作地点的变更也应与劳动者协商,你可以不同意变更工作地点,这样协商不成则由应公司与你解除劳动合同。但最好你做一下这方面的证据工作,如用特快或挂号信的形式将你不同意的意见寄达给公司,且信封上注明***不同意调往江苏分公司工作的字样,留存邮局收据作凭证,并可要求邮局的提供送达的回执,当然这得交给邮局大约3元左右的费用。
  对于你的业务提成问题,到仲裁后你可参照我写给法院的调查申请书,向仲裁庭要求对方提供有老板签字的业和提成统计表,你手上的这一份可作对比备查,如果对方造假证则可要求对方付刑事责任,这一点你一定要指出,这是一种威摄,但真正能追究其责的是在民事诉讼过程中。
  你还在考虑到有可能会拿不到钱的情况,此时就应该把公司的来往客户分析一下,哪一个客户较大又较近的,法院执行起来方便些。
  你现在就应看一下劳动法,劳动合同法和劳动争议调解仲裁法。
  我的意见,仅供参考。
  我的意见,仅供参考。
  
作者 :第三只眼观社会 时间:2008-11-27 01:02:00
  提供我的QQ号502506601,本人对劳动法律颇有研究,愿热心帮助真正需要帮助的各界人士,包括劳动者和企业。
作者 :第三只眼观社会 时间:2008-11-27 01:03:00
  本人专职从事劳动法律工作,博客中也有多篇文章提及劳动法律问题,有空可踩踩。
作者 :187322128 时间:2008-11-27 15:16:00
  今天看到楼主阿姨的回复,非常感谢你!
  关于如果公司提出调到江苏分公司的问题,我刚才看了一下劳动合同,约定的工作地点是深圳市的公司,公司若提出,我不同意,协商不成就只有解除劳动合同,故这一点我不怕他了。
  今天中午我刚去买了一本<<如何签订劳动合同>>的书,书中是关于劳动合同法的相关问答,后面附有《劳动法》和《劳动合同法》的全文,我正在学习中。
  现在我也想要找到深圳市关于劳动合同,工资支付及劳动仲裁等地方法规条例,好像这些资料只有在劳动局找到。这些资料是针对当地的法规条例,更为具体些,明天再去劳动局一趟了。
  一,楼主阿姨还有一个问题没有回答我,就是从多入职的07年6月8日到合同开始签定的时间08年1月1日,这段没有签定劳动合同的时间能否要求公司发给补偿金呢?虽没有签定劳动合同,但我有工作证及基本上从开始到现在几乎每个月的工资条,只是中间缺了几个月。这些可否作为证据呢?
  二,关于那剩余30%的提成,因公司没有具体的文件规定写明,,合同上也没有写,下周一(12月1日)公司就要跟我谈解除劳动合同的事,我想在这个时候把与公司关于劳动补偿及剩余提成的谈话偷偷的录音下来,将来作为如果要打官司的证据,不知可行否?
  三,还有一问题,我们的合同写的时间是08年1月1日开始签定的,实际是从08年5月分才正式签定的。从07年6月8日开始到08年5月份,我们公司的职员是实行的月薪制,即每周工作6天,周一至周六,没有加班费。这样是不是我还可以要求补偿以前每个周六的加班费呢?其中好像是08年4月份实行过5天半制工作,即那个月周六只上了半天。当时公司有职员提出劳动合同签定不合理,从08年5月份才开始实行5天8小时工作制。其中08年1月1日至08年5月,这5个月没有给我们买社会保险,这5个月的保险金公司也是要支付的吧。如果公司补交这段时间的保险,我是否也要支付我个人的那部分保险金呢?
楼主我是李英 时间:2008-11-27 23:08:00
  你的证据最好都要保留,即使有的用不上,也比到时找不到强。
  关于补偿的问题,你重点要看《劳动合同法》第三十八条,第四十条,第四十七条,第四十八条,第八十二条,第八十三条,第九十三条和第九十七条,针对自己的情况,对号入座。
  录音当然没有坏处,录间是否能成为证据要看仲裁员和法官是否采愿意采信,不过你自己可以据理力争。关于录间证据有规定,要求不能是以非法手段,能录下来当然可以。
  你的第三点我认为应该以08年1月1日为准,至于5月份才执行那又是一回事,并不代表合同在此之前无效。
  关于保险金公司补交到你的个人帐户,你个人的当然自己也在补交。对于此问题,如果你自己不想补交的话,也不能放弃这种权利,一般情况下公司是会劝你放弃保险费的,到时候在让步也不迟。
  与公司谈判要有一定的策略,不能被他们牵着鼻子走,他提出一个问题要你回答,你可以绕一下,转而自己提出一个要求与他们谈,心中打算放弃的,也不要轻易的透给对方,关键时候在说,总之,在对许多的综合因素加以考虑后,争取使自己能得到的利益最大化,我是这样认为的,当然有些东西该放弃的时候也不要犹豫。
  另,你最好到西祠胡同的法律版去发一个贴子,那里的律师较多;还要到天涯的法律论坛的《我跟老板打官司》的贴子去跟贴,也可将你的情况发在跟贴中,并且查看所有的回复。对于你有疑问的问题多找几个地方问一下是很有必要的。 
  
作者 :心是最冷的火 时间:2008-11-27 23:16:00
  支持理性维权!
楼主我是李英 时间:2008-11-28 02:34:00
  在打工之家的法律法规贴子里新增了《广东省工资支付条例》,你可查看。
作者 :贫民妇女 时间:2008-12-01 14:57:00
  特来李英姐的帖子里问个好:)
作者 :CAOBAOYA 时间:2008-12-03 14:47:00
  中介所胡乱骗钱, 劳动所不为我们维权!中介所黑恶势力欺人太甚,求职者冤屈无处诉说!维权电话打了一拨一拨,维权部门总是相互推脱!它日民工权益全被剥夺干净,维权部门还留有何用???????
作者 :CAOBAOYA 时间:2008-12-03 14:48:00
  中介所胡乱骗钱, 劳动所不为我们维权!中介所黑恶势力欺人太甚,求职者冤屈无处诉说!维权电话打了一拨一拨,维权部门总是相互推脱!它日民工权益全被剥夺干净,维权部门还留有何用???????

2422
作者 :一天消费20 时间:2008-12-04 10:05:00
  楼主,交个朋友,有麻烦就找你了
  
楼主我是李英 时间:2008-12-06 13:50:00
  给“小小晨曦”的新回复,由于我对《劳动合同法》的领会不够深入,在对签订无固定期劳动合同的程序把握上存在错误理解,现重新予以更正,我也会给你发送消息的,希望你能看到我的新回复。
  新的回复是:依据《劳动合同法》第十四条的规定,如果你在本单位的工作年限已有十年的话,只要你提出与单位续订无固定期的劳动合同的要求,单位就必须与你签订长期劳动合同,否则就违法,到时候你可以要求双倍的赔偿(以实际工龄计)。如果单位不同意,你一定要用挂号信或特快专递的形式将此要求寄往单位,在专递上写明***已在**单位工作十年以上,要求签订无固定期劳动合同的信函。留好邮局回执备查,如果单位不签收,你可以将邮局退回的签单保存,并以此为据直接到劳动部门反映,并可要求劳动部门将你的信涵转送给单位。
楼主我是李英 时间:2008-12-06 13:51:00
  给“小小晨曦”的新回复,由于我对《劳动合同法》的领会不够深入,在对签订无固定期劳动合同的程序把握上存在错误理解,现重新予以更正,我也会给你发送消息的,希望你能看到我的新回复。
  新的回复是:依据《劳动合同法》第十四条的规定,如果你在本单位的工作年限已有十年的话,只要你提出与单位续订无固定期的劳动合同的要求,单位就必须与你签订长期劳动合同,否则就违法,到时候你可以要求双倍的赔偿(以实际工龄计)。如果单位不同意,你一定要用挂号信或特快专递的形式将此要求寄往单位,在专递上写明***已在**单位工作十年以上,要求签订无固定期劳动合同的信函。留好邮局回执备查,如果单位不签收,你可以将邮局退回的签单保存,并以此为据直接到劳动部门反映,并可要求劳动部门将你的信涵转送给单位。
作者 :orlando2008 时间:2008-12-06 14:57:00
  好长哦! 今天没有时间看了,不过要十分感谢李英,谢谢你给大家增长了知识!
作者 :欢乐西瓜 时间:2008-12-08 23:05:00
  我现在在一家国际百强企业上班, 但是和我签定的合同是外包合同,而且与实际工作完全不符合. 实际工作比合同里的工作高出一两个等级.工资虽然比较高,但都是变相发放的. 去年的时候觉得工资之类的都还可以.但是今年也没有经过我们这些人的同意就宣布了今年的考核体系,明显减少很多.近期公司又宣布更改考核体系,并要求我们考试,面试之类的来给我评分,最后我们一些的都只有拿原来工资提成的70% 然后还有一些任务没完成的 还要再扣提成. 完成不达60%的没有提成. 请问这样合法吗?
楼主我是李英 时间:2008-12-08 23:19:00
  你所说的外包合同是否属于劳务派遣?
  你自己手中有合同吗?有很多单位都是用提高定量或定额的标准来降低员工的工资的,这样做当然不合法,但我对这些不是太熟悉,我以前看过与此相关的资料,现在一时记不起来该怎样给你较好的回复。对不起。
  但是,如果你手中有以前的合同或以前的方案的话,而你又不同意现在的方案的话,也是可以就此向劳动监察部门反映的,当然你也要作好最坏的打算,那就是有可能你会失去这份工作了。
  你可以将此问题贴在天涯法律论坛的一个贴子的回复中,贴子的名字叫“我跟老板打官司”,问问你的问题如何处理最好。你还可以到西祠胡同的法律版去发此贴询问一下,那里的律师较多,可能会给你较好的答复。
楼主我是李英 时间:2008-12-09 11:23:00
  作者:第三只眼观社会 回复日期:2008-12-5 14:57:49
    本人长期从事劳动法律工作,愿为天涯打工弱势朋友提供无偿咨询。可登陆我的博客elec2008.blog.tianya.cn留言或加我的QQ 502506601.
  
  他也是本部落成员。你可以向他咨询,他是专业人员。
作者 :fan_gao 时间:2008-12-09 12:15:00
  向楼主学习!!!
作者 :guivy果果 时间:2008-12-09 16:24:00
  真的好麻煩,我最怕這種麻煩了
作者 :qingcheng1982 时间:2008-12-09 17:13:00
  你可以在http://www.fabao365.com/index.php注册一个个人用户空间,在里面发布你的咨询问题,然后就会有律师来指导你,这样就能够更好的维护自己的权益。
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